时间：2022-11-24 20:26:04来源：法律常识
毒辩之实效及思考（之五）：从“情节显著轻微”视角谈毒品犯罪案件有效辩护
黄坚明：广州市律师协会普通犯罪专业委员会委员、毒品犯罪案件辩护律师、广强律师事务所副主任暨毒品犯罪辩护与研究中心主任
毕伟成：广强律师事务所毒品犯罪辩护与研究中心研究员
我们可以从物证、书证等证据视角审查毒品犯罪案件，也可以从行为、主观要件、主体要件等犯罪构成视角审查毒品案件，还可以法律适用、行为情节等视角研究毒品犯罪案件。就行为情节而言，常见情节包括“情节显著轻微”、“情节轻微”、“情节恶劣、严重”等；行为情节既包括“从轻情节、减轻情节、免于处罚”等“从轻”情节，也包括累犯、再犯等法定从重情节，既包括“法定情节”，还包括被追诉人年龄状况、主观恶性程序等各种各样“酌情”情节。此文将从“情节显著轻微”无罪视角审视毒品犯罪案件常见的无罪细节。具体分析如下：
一、从数据角度分析，我们已收集到39起此案不诉案例
具体案号如下：鲁检济铁分公刑不诉〔2019〕1号、黑肇检一部刑不诉〔2019〕1号、缙检刑不诉〔2019〕71号、缙检刑不诉〔2019〕71号、缙检刑不诉〔2019〕80号、正检诉刑不诉〔2018〕8号、应检刑刑不诉〔2018〕22号、鄱检刑不诉〔2018〕243号、海龙检公诉刑不诉〔2015〕2号等，具体案号不再赘述。
二、从行为视角认定涉案行为属情节显著轻微
其一，居间型情节显著轻微案例3起。
在司法实例中，毒品的买卖往往不会是简单的一手交一手的“二人交易”，为了躲避侦查机关的追查，被追诉人往往会通过几人或者更多的中间人去传达交易信息，而其中的居间人或者中间人，通常获利较少，对犯罪的全过程知之甚少，其犯罪危害性相对较轻微。因此，相对于直接的毒品卖家，居间人和中间人往往更有机会争取比较有利的结果。如：滦南检公诉刑不诉〔2018〕4号、滦南检公诉刑不诉〔2018〕5号，这两件案中，当事人在案中都是仅起居间作用，并非直接出售毒品的出卖人，也没有主动向购买人兜售毒品的情节。最终，公诉机关认定涉案行为情节显著轻微、危害不大，不构成犯罪。类似案例还包括：石检刑不诉〔2017〕48号（将售毒者联系方式告知吸毒者）、青黄岛检公刑不诉〔2016〕15号。
其二，单纯“传递”行为，涉案行为情节显著轻微案例3起。
在鄱检刑不诉〔2018〕243号中，被不起诉人黄某某仅仅是作为现场的“传输带”，将毒品由卖家手上递到买家手上，起到的仅仅是物理传递的作用。毫无疑问，黄某某在这起毒品交易里是有参与其中的，但其作用只是作为一个“零件”，交易是否成交与黄某某是否参与其中并无关系，黄某某在其中的作用微乎其微。因此，公诉机关最终对其作出不予起诉的决定。可见，在一次毒品购买活动中，在案人员“各司其职”，其工作内容不同，其社会危害性也不一样，公诉机关对其罪责的定性也会不一样。
类似案例包括：滦南检公诉刑不诉〔2018〕4号、滦南检公诉刑不诉〔2018〕5号。
其三，行为人两次帮助他人购买少量冰毒（0.8克）。如：灌检诉刑不诉〔2017〕10号；或者是，行为人单纯帮忙他人交付毒资款项；如：青黄岛检公刑不诉〔2016〕13号；类似案例还包括：青黄岛检公刑不诉〔2016〕14号、19号、穗云检公诉刑不诉〔2016〕4号（收取运费10元）。
其四，行为人购毒自吸为主，无偿替他人代购少量毒品，致使其涉案行为情节显著轻微案例1起。如：鲁检济铁分公刑不诉〔2019〕1号。
其五，为了300元运费帮助他人运输0.1克土制海洛因（毒性小，数量小）。如：应检刑刑不诉〔2018〕22号。
其六，行为人涉嫌持有非常见且毒性较小，也数量较少的毒品；如：祁检未刑不诉〔2018〕1号；行为人持有大麻不足100克；如：中检公诉刑不诉〔2015〕42号；涉案车内查获氯胺酮56.70克，低于立案标准；如：博检公诉刑不诉〔2015〕16号。单纯持有少量毒品种子；如：攀米检公诉刑不诉〔2014〕4号。
其七，相比而言，容留他人吸食毒品型案件，社会危害性本来就比较小。如：隆检刑不诉〔2015〕17号、固原检公诉刑不诉〔2017〕9号。
其八，行为人有帮忙收取少额毒资200元，但其帮助收款行为与涉案毒品行为没有关联性，对涉案毒品交易行为未起到实质性帮忙作用。如：津静检公诉刑不诉〔2016〕18号。
其九，没有真正实施刑法意义的毒品犯罪行为。如：石检刑不诉〔2015〕44号。
三、从主观视角认定涉案行为情节显著轻微
其一，单纯“帮忙购毒蹭吸”型情节显著轻微案例2起。
从案件实例中我们可以得知，有相当一部分的底层贩毒人员自己本身也有吸毒的恶习，因此也存在这样一种情况，贩毒人员居间毒品买卖也是为了能自己获得自用的毒品。在通县检公诉刑不诉〔2015〕1号，被不起诉人孙某某在为吸毒人员居间购毒后，都会向吸毒人员索要一小部分毒品以供自己吸食，由于孙某某本身并没有将购得的毒品二次出售的意图，毒品没有再次流出市场，危害性不大，影响范围不广，因此公诉机关最终没有对孙某某提起追诉。类似案例还包括：济市中检公刑不诉〔2015〕87号。
其二，“代购不牟利”型情节显著轻微案例3起。
在现实的毒品买卖中，的确存在一种情况，我们称之为“情谊交易”，就是卖家出售毒品并非为了牟利，而是基于与购买人之间的交情，在购买人的主动要求下才向其出售的，如正检诉刑不诉〔2018〕8号中，检察院最后认定，被不起诉人为购买人兰某某代购少量毒品，其原因在于兰某某多次打电话给周某某要求购买，周某某也是基于两人的熟人关系才为其代购的，而周某某也未从中牟利，因此最终才对周某某不予起诉的决定。可见，贩卖的原因与动机应该是制定辩护策略的考量因素之一。类似案例包括：常武检公诉刑不诉〔2015〕176号、隆检公诉刑不诉〔2015〕2号。
其三，“事前被蒙骗、事中方知晓”情节显著轻微涉案案例2起。
在毒品犯罪实例中，有的参与人是被“临时拉夫”参与的，对犯罪的全过程知之甚少，这样的“临时参与人”本身并没有贩卖毒品的意图，只是后来“骑虎难下”不得不继续。在桐检公诉刑不诉〔2014〕74号，被不起诉人陈某某在被通知参与时，根本不知道自己运输的是毒品，在运送的中途才知道的真相，在将约定的“货物”送达后便马上离开。陈某某事前不知“运毒”的事实，也没有参与分配毒资的事前合意和事实，因此公诉机关最终也没有对其提起追诉。类似案例包括：桐检公诉刑不诉〔2014〕74号（知悉他人贩毒后随即离开）。
其四，主观上不明知情形。如：蓬检公刑不诉〔2015〕11号。
其五，被追诉人没有贩卖毒品的主观故意。如：通县检公诉刑不诉〔2015〕1号。
其六，基于治疗家禽疾病而自然晒制少量鸦片（1.2克）案例1起。见：黑肇检一部刑不诉〔2019〕1号。
四、从毒品物证视角，认定涉案行为情节显著轻微
其一，涉案毒品疑似物经鉴定确认为非毒品物质。如：海龙检公诉刑不诉〔2015〕2号；或者，被追诉人涉嫌贩卖少量假毒品（0.3克）。如：马检公诉刑不诉〔2014〕7号。
其二，涉案毒品少于1克、数量过少型涉毒情节轻微案例2起。
在毒品犯罪中，贩毒的数量是一个重要的定罪量刑标准，也是辩护律师中第一个关注的问题。如：灌检诉刑不诉〔2017〕10号（被不起诉人帮助吸毒人员购买冰毒累计约0.8克）、穗云检公诉刑不诉〔2019〕47号（被缴获的1小包毒品检出海洛因成分，净重0.09克。）。从以上实例可知，当贩毒的数量少到一定程度，是完全有机会向公检机关争取到“情节显著轻微、危害不大，不构成犯罪”的认定的，而至于少到何种程度才能被认定为显著轻微，这个则需要具体到案情，不能一概而论。
其三，行为人涉嫌运输的是毒性小的液态毒品美沙酮。如：成铁检公刑不诉〔2016〕4号（574.7克毒品美沙酮）、成铁检公刑不诉〔2016〕3号（美沙酮966.1克）、重铁检公诉刑不诉〔2016〕20号（美沙酮成分，净重218.6克，折算0.2186克冰毒）、重铁检公诉刑不诉〔2016〕14号。
其四，行为人种植的涉案毒品原植物数量低于法定的立案标准。如：缙检刑不诉〔2019〕80号、缙检刑不诉〔2019〕71号、马检公诉刑不诉〔2016〕9号。
其五，毒性小且动机合理案例1起。如：黑肇检一部刑不诉〔2019〕1号。
国家对毒品犯罪的打击力度从未减弱，但实证视角分析，在同一宗毒品犯罪中，辩护律师在制定辩护策略时，对不同的被追诉人涉案行为应作谨慎区分，其在案中的角色不相同，其主观恶性和社会危害性也就不尽相同，对其行为的定性就可能天差地别。找对角度，捉住重点，积极挖掘毒品犯罪中的辩护空间，做到具体案情具体分析，为当事人争取最大合法利益，这既是律师应尽的义务，也是律师综合能力的体现。
