时间：2023-01-01 23:57:31来源：法律常识
刑事实务中，怎样收获无罪案例是很多辩护人共同的期待。怎样在案件中有效挖掘和运用辩点也是辩护律师共同关注的焦点。2022年10月28日下午，盈科上海刑事诉讼法律事务部特邀江苏天倪律师事务所付士峰律师举办了一场主题为“如何挖掘刑事案件的辩护支撑点”的线上讲座，就上述刑辩律师共同关注的实务问题分享经验和心得。本次讲座与谈人分别为盈科上海律师事务所高级合伙人、刑动派团队负责人辛本华律师、盈科上海刑事诉讼法律事务部代存田律师。讲座主持人为盈科上海律师事务所高级合伙人、盈科上海刑事诉讼法律事务部副主任胡磊律师。由于本次讲座贴近实务，主讲人分享的内容又契合了广大刑辩同仁共同的关切，因此吸引了将近200人在线参会。
讲座中，付士峰律师以四个具体案例为切入点，让大家直观地感受到刑辩律师在辩护过程中应当如何培养自身的出罪思维，以及如何有效挖掘和运用无罪辩点。
案例一是街头巷尾常见的SPA会所组织容留卖淫案。对于该类案件，付律师认为，首先要看对卖淫行为的定性在法理上是否能站住脚。我国无论是刑法还是刑法分则的第三百四十七条、第三百四十八条，又或者是相关的立法、司法解释，都没有对卖淫做出刑法学意义上的规定，而SPA会所提供的服务在形式上又是多样化的。因此对该类案件中的行为，首先要看其是否符合法律上对卖淫的一般定义，而不能根据相关司法机关的类推解释来进行定性，否则就违背了罪刑法定原则。在卖淫定性无法改变的前提下，辩护人则可以从“组织”这个词的定义中去寻找突破口。刑法中对于组织卖淫罪，要求人数至少达到三人。如果人数不符合数量标准，那么显然辩护人就获得了刑事出罪的辩点。
付律师认为，对于该类案件，辩护人一方面要基于过往的辩护经验，从公诉方对案件的事实认定和法律适用中多方位地挖掘出罪事由，另一方面要多从法学专业书籍和学术期刊中汲取养分，为自己的辩点构建坚实的理论支撑。
案例二是临沂刑拘小区业主案。该案公开的通报中写道：经查发现2名犯罪嫌疑人连同其他5名人员，在未经街道办事处批准的情况下，擅自组织小区业主代表，选举业主委员会，扰乱了公共秩序，因此以聚众扰乱公共场所秩序罪将其刑事拘留。
付律师认为，在该起案件中寻找出罪辩点的关键，一是要看行为是否符合构罪要件。公共场所要满足开放性和聚集性的特征，而本案中的临沂小区显然不满足对公共场所的定义。二是要留意通报言词中的漏洞。本案通报中写的是“未经批准”，而根据2018年国务院颁发的《物业管理条例》第十六条第一款的规定，小区业主代表选举产生业主委员会之后，应在30日内向房地产行政主管部门备案。批准是一种行政许可，要有行政许可法上的依据，而备案只是一种事后报备。因此在该案中，公诉方显然是采用了了偷换概念的春秋笔法。三是根据刑法第二百九十条的规定，聚众扰乱公共场所秩序罪一方面要满足10人以上的数量要求，另一方面要满足“抗拒、阻碍国家治安管理工作人员依法执行职务”的构罪条件。而从本案公开的现场视频来看，既不符合聚众扰乱公共场所秩序罪在人数上的要求，小区业主在现场也没有任何推搡、抵抗和暴力行为，不满足该罪中妨害公务的构罪条件。此外，付律师还认为，任何一种犯罪的成立，除了刑事违法性外，还要具备刑事可谴责性和可归责性。而本案中当事人的行为，明显没有社会危害性。因此其行为显然不应成立犯罪。
讲座中，付律师还通过河南版我不是药神案以及自己办理的一起非吸案，向大家分享了自己对无罪辩点挖掘的思考和心得。在河南版我不是药神案中，河南一位母亲为了给患有罕见病——婴儿癫痫病伴游走性局灶性发作综合征（EIMFS）的儿子治病，通过代购购买了一种叫“氯巴占”的药物，最终被检方认定为“涉嫌走私、运输、贩卖毒品罪”。付律师认为，该案出罪辩点挖掘的关键要看当事人的行为是否具备刑事可谴责性、可归责性以及社会危害性。从刑事可谴责性和可归责性来看，该案当事人身为人母，代购药物为孩子治病救命本是人之常情，无可厚非。如果仅因该种药物尚未在国内获批上市，也未获进口许可便将其行为入刑，既不符合人伦常情，也有违刑法谦抑性原则以及法不强人所难的精神。从社会危害性来看，虽然根据我国《精神药品品种目录（2013年版）》，氯巴占属于第二类精神药品，但是其既没有进入市场流通，又是用于正常的医疗用途，因此将其认定为刑法意义上的毒品，并将代购氯巴占的行为认定为是“涉嫌走私、运输、贩卖毒品罪”，显然是错误的。
而在付律师办理的非吸案中，当事人是公司一名基层业务员，因为涉嫌非法吸收公众存款被捕，涉案金额达数百万元。付律师认为，该案的出罪辩点要从“非法吸收公众存款”的定义入手。通过深入阅卷以及与当事人的交流沟通，付律师发现，当事人所发展的客户都是自己的同事或者初中、高中同学，而【非法吸收公众存款罪】中的公众指的是社会不特定对象，因此该案中当事人的行为并不满足构罪要件中的公开性和社会性。
讲座最后，付律师向大家分享了自己总结的如何培养无罪辩护思维以及如何有效挖掘无罪辩点的经验和心得。一是辩护人要带着问题去阅卷，从中提炼辩点，并多方位搜集证据来支撑辩点，让辩点无懈可击。二是要把沟通工作覆盖到辩护全流程中去，而不是只贯穿在侦查、审查起诉或者审判等某一个环节中。三是无论是庭审中的发问还是质证，又或者是在与公检法的沟通过程中，都要紧密围绕自己的辩点来开展工作。四是要时刻关注立法、司法的动向、新出台的司法解释以及与之相配套的理解和适用，以便将其中的有利内容“为我所用”。五是要避免平庸之恶，接受了委托后，要秉持司法良知和出罪思维，竭尽一切合法手段去维护当事人的权益。
在与谈环节中，盈科上海刑事部律师代存田表示，付士峰律师饱含真诚、激情昂扬、收放自如、且毫无保留的分享，令自己深受感染。付律师在讲座中通过结合具体案例所分享的挖掘无罪辩点的技巧和经验，也值得所有刑辩同仁借鉴。希望刑辩同仁都能像付律师那样，具备悲天悯人、嫉恶如仇的情怀和精神，在刑辩实务中锤炼精益求精的辩护技能，获得更多无罪案例，推动中国法治的进步。
刑动派团队负责人辛本华律师在与谈中表示，付律师的精彩分享，让自己感受到，刑辩律师在实务中其实还是有很多机会可以实现无罪辩护的。对于如何挖掘无罪辩点，辛律师也谈了几点自己的心得。一是要认真研究案情，二是要大胆假设、小心求证，三是要深入研究犯罪构成要件，四是要有准确的价值判断，同时夯实自己的理论功底，在辩护中做好说理论证工作。
最后，辛律师表示，付律师强烈的质疑精神以及坚定的无罪辩护决心，为所有刑辩人树立了一个非常好的榜样。刑辩律师只有办好身边每一个具体的案件，才能不辜负客户的信任、无愧于自己的良知、经得起历史的检验，在中国法治进步史上留下浓墨重彩的一笔。
关于“刑动派”律师团队
盈科上海刑事部是北京盈科（上海）律师事务所的专业部门之一。部门业务领域遍及全国，主要针对金融犯罪、涉税/走私犯罪、野生动物犯罪、涉外犯罪、知识产权犯罪、涉互联网犯罪以及企业刑事合规等领域提供专业服务。秉承专业化、精细化辩护理念，部门不断发展壮大，现有成员近50人，其中教授1人，副教授1人，博士3人，硕士14人，司法工作、高校背景等5人，建成了一批知识层次高、法学理论功底扎实、刑辩经验丰富、资历深厚的精英律师团队。
部门职务列举——
部门主任：康烨
部门专家顾问：韩国权、钱沛鑫、徐阳