时间:2022-11-17 01:30:08来源:法律常识
声明:版权归原作者所有,本文仅供学习之用
整理者:实习律师小刘
目录:
第一章劳动法律顾问的基本要求
第一节 劳动法律顾问的素养要求
第二节 劳动法律顾问的收费要求
第三节 劳动法律师的法律风险控制
对律师而言,法律素养是立身之本;而作为企业的劳动法律顾问,至少应该具备以下法律素养:
首先,应熟悉与企业经营活动相关的劳动人事领域法律和法规。不仅仅是国家层面的法律、行政法规、部门规章,还有当地政府发布的地方法规及通知,了解地方行政部门及司法部门的办事和裁审口径等。
其次,法律顾问还应具有良好的文字功底。配合企业的法律服务需求,律师往往需要协助公司起草通知文件、起草或修订规章制度文件、起草或审阅合同文件等。因此,专业的文字功底,同样是法律顾问的必备素养之一。
再次,作为企业劳动法律顾问,还应具有良好的沟通协调能力和敏捷的思维应变能力。企业法律顾问面对的是企业的各个部门及管理人员、员工等。不同于诉讼场景中的“对抗性”,作为法律顾问,应循循善诱,因势利导,才能妥善地进行沟通并解决公司问题。同时,面对企业的各种繁杂事项或意外情况,法律顾问还应具有敏捷的思维和应变能力。
最后,法律顾问还需对所服务的行业领域的经营活动、用工特点,新型的用工模式等有比较深入的了解。法律服务应具备一定前瞻性,对于一些新兴业务领域以及新型用工模式,律师应对其合法性及合规性进行审查。
良好的政治素养,同样是作为企业劳动法律顾问的必备素养之一,这主要包括对国家大政方针、政治局势、经济形势的认知,对党的路线、方针、政策的认识,以及历史使命感与社会责任感的建立。政治素养影响和决定一名律师对待世界、人物、事件的态度,也是作为劳动法律顾问综合素养的核心。
执业律师的心理素养也至关重要,法律顾问应始终保持热情、镇定、自信,用以应对工作过程中的压力及挫败感。
热情是真诚而高尚的感情,是律师可贵的思维情绪,它能激发律师的潜能和创造力,克服怯场心理,调节好情绪,以使自己判断准确,思维严密,确保法律服务取得好的效果。
自信是信心、热情、力量的一种结合。自信源于坚定信仰和对所从事职业及专业领域的熟练把握,自信使律师处于良好的竞技状态,感觉灵敏,思维敏捷,镇定从容,精神焕发,记忆精确,思路清晰,使律师的思辨强烈有力。
律师良好的心理素养是通过不断地学习、积累、总结、提高而逐步养成的。律师要保持豁朗的心还必须增强自己的意志锻炼,注意完善自己的性格品质,克服性格弱点,养成良好的思维品质。具体体现如下:
首先,应具备应对压力的心理素养,用提前计划来应对繁杂的工作,运筹帷幄;用充足的自信来应对复杂的工作,以专业为奠基。
其次,是应对挫败感的心理素养,应对繁重或复杂的工作,不可避免会经历挫败,应该勇敢面对,把没有做好的事情尽快修正。只有成功地做成一件事情,才会抵消之前的消极情绪。而越来越多的成功次数,成功感也慢慢累加。这些都会击退之前的挫败感。
美国著名学者劳伦斯·弗里德曼在《法律文化与社会发展》一文中最先提出并界定了法律文化的含义。他认为,法律文化是指与法律体系密切关联的价值与态度,这种价值与态度决定法律体系在整个社会文化中的地位。
中国传统文化修身治学的圭臬——《大学》一书阐述了个人修养“三纲八目”的追求。三纲是指明德,亲民,止于至善;八目是指格物、致知、诚意、正心、修身、齐家、治国、平天下。《大学》总结,个人修养是成就事业大小的衡量标准。
当下法律职业共同体应从中国传统文化中汲取营养,从“立身、崇法、广才”三个维度努力,提高自我文化素养。法律顾问作为法律职业共同体的一员,同样应以“立身明德”来要求自己,保持良好的品行,实现高尚的价值追求。
一般而言,律师服务收费实行政府指导价和市场调节价两种计费方式。
《律师服务费管理办法》等规定明确,律师代理诉讼案件、国家赔偿案件,代理刑事案件,以及代理各类诉讼案件的申诉等服务内容,实行政府指导价。律师从事企业劳动法律顾问业务,则应适用市场调节价的计费方式,具体收费方式及收费金额,由律师事务所与委托人协商确定。
根据规定,律师事务所与委托人协商律师服务收费应当考虑以下主要因素:
(1)耗费的工作时间;
(2)法律事务的难易程度;
(3)委托人的承受能力;
(4)律师可能承担的风险和责任;
(5)律师的社会信誉和工作水平等。
随着越来越多的市场主体对法律的重视程度增加,对“定制化”的服务内容的需求增加,法律服务需求也越来越多样化。选择值得信赖的律所品牌及专业律师,也成为越来越多企业的选择。出于防患未然的考虑,在企业经营管理过程中纳入专业律师的建议和指引,对企业进行风险甄别及防范,也有助于企业稳定前行。
劳动顾问律服务过程中的信息收集,也即应用适当的方法,对企业内外部环境中与法律风险相关的信息进行收集、分析、整理、归纳的一系列过程。收集信息是一个动态过程,律师可以在获得客户授权的情况下,协助企业保持法律风险环境信息的持续更新。
律师在服务过程中收集信息,应遵循以下原则:
(1)全面性原则。律师应当全面收集与企业法律风险相关的内、外部环境信息,并多角度了解企业法律风险准则。
(2)专业性原则。在收集法律风险环境信息过程中,律师应从专业角度对信息素材进行筛选判断。
(3)保密性原则。律师对在收集内部法律风险环境信息时所获得的企业商业秘密,应当履行保密义务,不得将相关信息透露给无关第三方。
对于信息收集的方式,可以参考使用以下方法:
(1)对企业所处的行业进行调查分析,采集行业动态、发展趋势等信息。
(2)对企业实地考察及对内部人员进行调查,可采用实地走访、问卷调查、单独访谈、集体研讨、电话交流等方式。律师需根据项目目标,选择适宜的调查对象,通常可选择高级管理人员、部门负责人、业务骨干等开展此类工作。
(3)对企业监管部门,主要是通过当地人社局、劳动部门等进行调查,可采用电话交流、查询资料、实地拜访等方式,收集监管体制、机构、政策以及执行情况的信息。
(4)对企业所在行业法律、法规、政策性文件、重点案例等进行检索,通过全面调查充分了解企业所处的法律环境。
同时,法律顾问还应兼顾法律环境信息,一般包括以下信息:
(1)企业所在行业的法律及政策情况、变化及热点事件等;
(2)国内外与该企业服务需求范围相关的立法、司法、执法和守法情况及其变化;
(3)与该企业相关的监管体制、机构、政策以及执行等情况;
(4)企业主要的利益相关者(劳动人事领域的相关利益者主要包括企业员工、派遣及外包员工等)及其对法律、合同、道德操守等的遵从情况。
法律风险识别,是指发现、列举和描述风险要素的过程。具体而言,企业内部风险包括对企业内部各部门职能、重要经营活动及业务流程、人事制度及管理政策等的法律风险进行排查,并对风险进行分类分析,归纳风险产生的原因,影响的范围以及潜在的后果;企业外部风险是指是指企业外部与企业法律风险管理相关的政治、经济、文化、社会、技术、法律等各种相关信息。一般而言,法律风险的识别可以以法律风险清单的方式来表现。对企业法律风险进行识别,主要内容可以包括:
(1)企业内外部法律环境信息中可能引起风险的具体事件及其背景信息;
(2)与该风险事件相对应的法律、法规的变化信息;
(3)企业对引起风险事件的控制力,包括控制事件的制度、人员、流程等;
(4)可能引发该风险事件发生的原因;
(5)该风险事件可能引发的后果与涉及范围;
(6)与该风险事件相关的各方主体。
法律顾问可以根据企业的要求以及双方约定的工作范围,来选择合适的角度构建法律风险识别框架,包括但不限于:
(1)根据企业主要的经营管理活动识别;
(2)根据企业组织机构的设置识别;
(3)根据利益相关者识别;
(4)根据引发法律风险的原因识别;
(5)根据法律风险事件发生后承担的责任梳理;
(6)根据法律领域识别;
(7)根据法律、法规识别;
(8)根据以往发生的案例识别等。
通过法律风险识别,以期达成如下目标:
(1)完整识别风险,尽可能不遗漏企业可能涉及的法律风险及风险行为;
(2)系统进行风险识别,应保证识别的法律风险及风险行为在逻辑上是相互独立、完全穷尽的,而不应该存在交叉或遗漏的现象;
(3)有效进行风险识别及反馈,对法律风险及风险行为的描述应尽可能准确地反映该风险的内涵、外延,并且通俗易懂。
基于法律风险识别,法律顾问可以根据企业的要求,编制《企业法律风险清单》,评价法律风险对企业可能产生的影响,并根据企业特点和企业需求,制定相应的应对策略。
关于《企业法律风险清单》的编制,我们认为一般应包括以下内容:【原则】
(1)基础信息区。对法律风险事件及相应风险进行描述。
(2)法律信息区。对法律风险涉及的法律法规、引发的责任和后果、相关代表性案例及法律处理意见进行描述。
(3)管理信息区。对法律风险涉及的企业部门、人员、业务流程、其他主体等进行描述,并提出应对建议。
对于《企业法律风险清单》的编制流程,可以根据以下步骤进行:【具体措施】
(1)收集整理查找出的法律风险事件,并对其按照选定的法律风险识别框架的角度进行分类整理;
(2)明确描述每一法律风险事件所对应的法律风险;
(3)对每个法律风险设置相应的类别、编号及名称,并填入《企业法律风险清单》的基础信息区模块;
(4)梳理每一风险点对应的法律、法规,明确法律后果;
(5)将收集到的企业内部环境信息中的案例信息分类对应至不同风险点;
(6)将法律法规、相关案例、法律后果等内容填入《企业法律风险清单》的法律信息区模块;
(7)将风险点会影响的企业部门、人员、业务流程等内容填入《企业法律风险清单》的管理信息区模块;
(8)对识别出的法律风险进行定性、定量的分析,包括对法律风险发生可能性及法律风险影响程度的分析,为法律风险的评价和应对提供支持。
所谓法律风险的应对及控制,是指提前引入法律顾问,参与企业可能存在风险的事项,对法律风险或法律风险事件采取相应措施,将法律风险控制在企业可承受范围内。而律师在开展法律风险应对工作时,应当与企业客户共同进行,由双方共同协商选择法律风险应对策略、评估法律风险应对现状,以及制订和实施法律风险应对计划。
律师制定和事实法律风险应对计划的目标,应至少包括以下内容:【原则】
(1)有效性,即应对计划确实能够满足风险应对的需求、发挥风险应对的作用;
(2)操作性,即在企业现有资源条件下,应对计划确实是可操作、可执行的;
(3)统筹性,即从全局角度对各项应对措施进行统筹、整合,实现企业整体利益最大化;
(4)规划性,即从长期规划的角度设置应对措施实施的先后主次,循序渐进地实现风险控制。
法律顾问制定法律风险的应对计划,可以参考以下措施:【具体措施】
(1)合理配置企业现有资源。对于企业存在机构、人员或经费配置不足等障碍的,应设立或调整与法律风险应对相关的机构、人员、补充经费或风险准备金等。
(2)制定制度及流程等。如果是应进行管控的风险,法律顾问可以相应制定或完善与法律风险应对的相关流程、制度。
(3)协助企业制定标准、规范。如企业风险特定,法律顾问可以相应编写标准、规范类文件,供相关人员使用。
(4)组织培训。对于某些关键岗位人员进行法律风险培训,提高其法律风险意识和管理技能。