（一）

“打麻将是娱乐，不是赌博，凭什么拘留我？”法院：撤销！

【案情简介】

陈某为联络感情，组局邀约三名朋友，一起到某棋牌室打麻将。约定规则为少量带彩，每局结算后，由赢家支付5元钱的棋牌室茶水费用。

事发当天，陈某等四人在该棋牌室玩了大约2个小时，遇上公安机关检查，被当场查获，现场共收缴赌资750元，同时查明，陈某当天共输了275元。

随后，公安机关认为陈某的行为，违反了《治安管理处罚法》的规定，属于“参与赌博”，对其作出了行政拘留5日的处罚。

事后，陈某不服，向法院提起了行政诉讼，请求撤销公安机关的该行政处罚决定。

陈某提出的主要理由为：

1、他是和朋友之间为了增进友谊、消磨时间而进行的打麻将活动，属娱乐活动，不构成赌博；

2、他和朋友之间的打麻将活动，虽然具有带彩性质，存在少量金钱输赢，但这是四人共同约定的棋牌室茶水费支付方式，同时输赢较小，不存在社会危害性，不能认定为赌博。

法院审理过程中，公安机关依法提出了答辩：

1、根据现场查获情况表明，陈某等四人通过打麻将的方式进行赌博，赌资共750元，其中陈某输了275元，平均赌资100以上，达到了当地公安机关“赌资较大”的认定标准；

2、没有证据表明，陈某等人之间，属亲属、朋友关系，同时，即使是亲属、朋友之间，法律也没有规定不能认定为赌博；

3、陈某等人以打麻将的方式进行赌博，违反了我国《治安管理处罚法》的规定，构成“参与赌博”的违法行为，公安机关对陈某处以行政拘留5日的处罚决定，程序合法、事实清楚、证据充分，依法应予以维持。

法院审理后认为，根据我国《治安管理处罚法》和公安部的相关规定，本案陈某的行为，构成了“参与赌博”的违法行为，应当给予治安处罚。

但是，本案陈某的违法行为，情节轻微，根据“过罚相当”原则，结合我国《治安管理处罚法》的规定，对其处以“罚款”即可，处以“拘留”，属处罚不当。

最后，法院作出行政判决，撤销了公安机关的该行政处罚决定，责令重新作出行政处罚决定。

【律师看法】

本案是少有的以“处罚过重、处罚种类适用不当”为由，撤销公安行政处罚决定的案例。

本案的重要意义在于，行政处罚的实施，应遵守“过罚相当”、“惩罚与教育相结合”的原则。

一、根据我国相关法律和公安部的特别规定，本案陈某等四人的行为，构成“参与赌博”的违法行为。

我国《治安管理处罚法》规定，以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。

本案中，陈某等四人以打麻将的方式，进行带有金钱输赢的赌博，经公安机关查获，赌资750元，个人输赢达到了275元，符合当地公安机关对赌博“赌资较大”的规定，构成“参与赌博”的违法行为。

另外，是否属“赌博”、是否应当给予处罚，公安部也有明确规定。

公安部于2005年出台的《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》中规定：

“不以营利为目的，亲属之间进行带有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚；

亲属之外的其他人之间进行带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚。

对于带有少量彩头的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不以赌博行为查处。”

从该规定可以看出，区分是“娱乐”，还是“赌博”，关键点为，是否是“亲属”之间和“赌资大小”。

本案中，很明显，一方面，陈某没有证据可以证明他们是“亲属”。

另外一个方面，“赌资大小”，750元，已经达到了当地“赌资较大”的规定，其行为，符合“赌博”的认定条件。

因此，本案陈某的行为，构成“参与赌博”的违法行为。

二、本案公安机关在处罚种类的适用上，存在错误。

根据我国《行政处罚法》、《治安管理处罚法》等法律的规定，行政处罚，应当教育和处罚相结合，“过罚相当”。

对于参与赌博的，我国《治安管理处罚法》规定的处罚措施为：“处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”

行政拘留，是限制人身自由，最为严厉的行政处罚措施，一般情况下，只有在批评教育、警告或者罚款无效的情况下，才适用。

本案中，陈某实施的，是在朋友之间进行的，输赢不是很大，社会危害性极小的一般违法行为，对其采取罚款的处罚即可，处以行政拘留的处罚，属处罚过重，明显不当。

三、把权力关进制度的“笼子”里，严格按照法律规定，依法行政，是法治的应有之义。

行政机关在行政执法过程中，应严格规范执法，严格按照法律的规定，实施自由裁量权。

法治、依法行政，是公民合法权利的重要保障，只有把公权力关进制度的“铁笼子”里，严格规范执法，才能保障每一个公民正当、合法的权利不受侵犯。

法治背景下，对于公民个人而言，当自己的合法权利受到侵犯时，应该勇敢地对行政机关说“不”，拿起法律武器，捍卫自己的合法权益。

事实上，在依法治国、法治的前提下，这是行得通的，本案是最好的证明。

当然，对于本案来说，赌博害人害己，危害性极大，不知道有多少人，因为赌博，妻离子散、家破人亡。

赌博，也是危害社会的一大毒瘤，应当珍惜生活，远离赌博！

（二）

“权力任性，法律不同意！凭什么认定我赌博？”法院：撤销！

【案情简介】

辽宁鞍山，男子邹某和朋友相聚，大家酒足饭饱后，在一红酒专卖店玩扑克，打发时间。

事发当天，邹某和朋友一起玩的是“德州扑克”，除了邹某外，还有另外6人一起玩。

当众人玩得正“嗨”时，警察突然出现，将他们逮个正着，经清点，当场查获赌资1200元。

邹某等人认为，朋友之间聚会，打牌带点小彩头，属娱乐活动，便如实回答了公安机关的询问，此后就再也没放在心上。

当时，公安机关也没有对他们作出任何处理。

但是，此事过去了将近一年时间，即11个月后，邹某突然收到了公安机关的《行政处罚决定书》，称邹某参与赌博，违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定，对其处以罚款200元的行政处罚。

（案例来源，中国裁判文书网）

邹某不服，向法院提起了行政诉讼，其主要理由和请求是：

1、自己和朋友相聚打牌，7人一共1200元，平均每人不到200元，属娱乐活动，不构成赌博；

2、本案公安机关过了11个月才作出行政处罚决定，超过了治安处罚的办案期限，程序严重违法；

3、本案公安机关的行政处罚决定，事实认定错误，程序严重违法，依法应当予以撤销。

法院审理过程中，公安机关答辩称，其行政处罚决定事实清楚、适用法律正确，请求维持，驳回邹某的诉讼请求。

一审法院审理后认为，邹某等人的行为，构成赌博。

同时认为，公安机关事发后11个月才作出行政处罚决定，超过了法律规定的办案期限，违反了法定程序。

但是，该程序违法行为轻微，对邹某的行政处罚实体不产生影响，可不予以撤销。

最后，法院作出一审判决，维持公安机关的该行政处罚决定，驳回了邹某的诉讼请求。

邹某仍然不服，向上级法院提起了上诉。

二审法院审理时，着重针对本案的两个焦点进行审理，即“是否构成赌博”和“程序是否违法”。

对于第一点，“是否构成赌博”，根据我国《治安管理处罚法》第七十条规定：“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”

根据相关司法解释规定，认定“赌资较大”，由各省、自治区和直辖市根据本地实际，制定标准。

本案发生在辽宁省，根据辽宁省《行政处罚裁量权细化标准》规定：“个人赌资500元以上2000元以下的，应当认定为‘赌资较大’。”

个人投注的财物数额无法确定时，按照参赌财物的价值总额除以参赌人数的平均值计算。

本案中，邹某属参与赌博，他们7人，赌资共计1200元，无法单独确定个人赌资，按照上述方式计算，平均每人不到200元，达不到“赌资较大”的标准，因而不属于赌博。

对于第二点，公安机关“程序是否违法”，我国《治安管理处罚法》第九十九条规定：“公安机关办理治安案件的期限，自受理之日起不得超过三十日；案情重大、复杂的，经上一级公安机关批准，可以延长三十日。

为了查明案情进行鉴定的期间，不计入办理治安案件的期限。”

本案中，公安机关对邹某等人，从查获，到作出《行政处罚决定》，时间长达11个月，明显超过了上述规定的办案期限，属于违反法定程序。

同时根据我国《行政诉讼法》的规定，行政诉讼“举证责任倒置”，被告有义务对其作出的行为行为举证。

本案中，公安机关对其程序合法，没有提供相应证据和说明。

随后，二审法院认为，本案邹某等人玩德州扑克的行为，不构成赌博。公安机关的行政处罚决定事实认定错误，程序违法，应当予以撤销。

最后，二审法院依法作出行政判决，撤销了本案公安机关的《行政处罚决定》。

【律师看法】

一、本案中，邹某等人平均赌资不到200元，达不到“赌资较大”的违法标准，依法不构成赌博。公安机关的行政处罚决定，事实认定错误。

首先，我国《治安管理处罚法》第七十条规定：“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”

同时，对于何为参与赌博“赌资较大”，司法解释规定，认定“赌资较大”，由各省、自治区和直辖市根据本地实际，制定标准。

本案事发辽宁省，根据辽宁省《行政处罚裁量权细化标准》规定：“个人赌资500元以上2000元以下的，应当认定为‘赌资较大’。”

本案中，邹某等人参与赌博，7人赌资一共为1200元，平均下来，每人不到200元，达不到“赌资较大”的标准，不能认定为赌博。

公安机关认定本案邹某参与赌博，对其作出罚款200元的行政处罚决定，属事实认定错误。

二、本案中，公安机关查获邹某等人，时隔11个月后才作出行政处罚决定，程序违法。

我国《治安管理处罚法》第九十九条明确规定：“公安机关办理治安案件的期限，自受理之日起不得超过三十日；案情重大、复杂的，经上一级公安机关批准，可以延长三十日。

为了查明案情进行鉴定的期间，不计入办理治安案件的期限。”

但是，本案中，公安机关对邹某等人，从查获到作出《行政处罚决定》，时间长达11个月，远远超出了该规定的办案期限，属于程序违法。

三、人民法院审理行政诉讼案件，经审理，对于被告作出的行政处罚决定，事实认定错误、程序违法的，有权依法予以撤销。

根据我国《行政诉讼法》的规定，人民法院对违反法定程序的行政处罚，可以“判决撤销，或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为”。

本案中，二审法院经审理发现，本案公安机关对邹某等人作出的行政处罚决定，事实认定方面，违反了法律规定，错误地将达不到“赌资较大”标准的行为，认定为了赌博。

程序方面，从查获到处罚，时隔11个月，严重超过了办案期限，属程序违法。

根据以上规定，人民法院有权判决撤销。

最后，有人说，本案男子邹某，为200元打官司，虽然赢了，但是，经历了一审、二审，太耗费时间和精力，成本太高，不值得。

也有人说，“饿死事小，失节事大！”这根本就不是钱的事。

为了一次娱乐活动，让自己的人生档案里，多了一笔“赌博违法活动”记录，让自己的人生有了污点，影响很大。

即使花再多的时间和精力，都是值得的。

对此，你有何看法？欢迎留言讨论，评论区更精彩！

本文素材和图片均来自网络，如有侵权，联系删除。

我是周律师，无偿普法，欢迎关注，一起以案说法。