时间：2023-01-13 17:08:29来源：法律常识
#普法行动#
广东格士律师事务所 杜均品律师供稿
（续接上集）
三、开庭进行中
孙子曰:“兵无常势，水无常形。能因敌变化而取胜者，谓之神”。
庭审亦如此。无论辩护律师庭前准备如何充分，庭审都不可能按部就搬。因为审判长、公诉人、被告人都是人，都具有能动性、多变性，庭审过程中或多或少，总会有一些出乎意料的事件发生，所以无论辩护律师庭前如何努力，准备充足，庭审仍需要步步为营，随机应变。
前面在庭前会见阶段，已经把庭审基本程序介绍过了，大家也都知道开庭程序基本上是怎么回事，就不再按程序阶段来介绍如何开庭了。简单列几个“无常形、无常势”的精彩部分，以及辩护律师庭审如何表达等介绍给大家。
1、提问同案被告人
辩护律师应该很明白，无论是自己的被告人，还是同案被告人都是案件的“活证据”。在整个案件中，辩护律师要控制好自己的被告人，虽有难度，但通过会见辅导，还是可以实现。而对于其他同案被告人，辩护律师不可能去会见，更不可能帮他理清案件事实，辅导他如何庭审。否则，就窜供。只有到开庭时，辩护律师才能见到其他同案被告人，观察他们的长相、声音等，以及这些所体现出来的性格特征（只是表面的）。短时间内，要把握其他同案被告人的性格，通过询问的方式，从他们嘴里得到有利于当事人的答案，这对于辩护律师来说，是非常高难度的。
要做到这一点，辩护律师至少要做好两方面的工作：一是熟悉同案被告人庭前笔录中的说法。前文论述辩护律师庭前复印卷宗时要求复印全部言词证据，其中就包括同案被告人的供述。查阅卷宗时，需仔细研读同案被告人的供述，注意其供述前后对比，以及与在案其他证据的对比，发现矛盾，发现可用之处。
二是掌握提问技巧。庭审对其他同案被告人提问，就是要实现上面的两个目的：找出对自己当事人有利的部分，庭审予以巩固；找出对自己当事人不利部分，想办法在庭审中予以排除、否定。要实现这些目的，庭前是绝对不能沟通，否则就串供犯罪了。那就只能通过一定的技巧，来实现这个目的。简单总结一下，主要有一下几个技巧：
A、以同案被告人之前有利于当事人的供述，为引子，进一步固定有利事实。辩护律师是在公诉人、同案被告人自己的辩护律师对其都发问完后，才可以对同案被告人发问。此时，同案被告人的供述，已经有两个部分，一是庭前讯问笔录中的供述；二是前面提问中的回答。同案人这些供述和辩解中，有些对自己的当事人有利，有些有害，有些与当事人无关。对当事人有利部分，辩护律师在提出问题之前，可以以引子的形式固定下来。例如说：
你在某年某月某日第几次讯问笔录中说：……，是不是事实？然后我再问你一个问题……
你刚才回答公诉人说……（总结对自己当事人有利内容），然后我再问你一个问题……
需要注意的是，有些审判长反感这种方式，认为引子过长，让辩护律师直接问问题。此时，辩护律师视情况而定，有些需固定的事实，答案确实已经很明确，直接省去。有些需要展示给法庭的，不防换个角度，换个方式，直接提问。即使审判长打断、提醒，没面子，也在所不惜。辩护律师要做的，就是想尽一切办法，得到想要的答案。
B、利用同案被告人供述的前后矛盾，排除对自己当事人不利部分的供述。同案被告人庭前多次供述，庭审已被公诉人、辩护律师轮番提问，前后供述之间，一般都会有矛盾之处。如果这些矛盾之处，与自己的当事人有关，且对其不利，可以就矛盾之处提问，使同案被告人的供述不具有可信性。该方式的利用，要见好就收，不能用得太过，更不能激起同案被告人对立情绪。
C、利用同案被告人供述的不合常理，排除对自己当事人不利部分的供述。该技巧，其实与上面方式一致，要把握的度也一样。所以，就参照上述原理。
上述是技巧，是工具，本身没有对错。作为辩护律师，在争取当事人利益过程中，一定要依照法律，遵循事实，而不能歪曲事实，颠倒黑白。
三是必须遵守几大原则，切不可违背。
以下几个原则，其实，无论是提问自己的当事人，还是提问同案被告人，因为都处于庭审变化莫测之下，所以，都必须遵守。
A、当你无法预测一个答案时，该问题绝对不要提。无论是对于自己的当事人还是别人的当事人，如果你无法预测答案时，绝对不要提。说不定这样的问题会捅出一个大马蜂窝，提比不提的危害更大。所以，宁肯不提。
B、不达目的，坚持补充提问。第一原则，你的提问必须实现目的。如果该目的不能实现，或者其他人如审判长的提问，动摇或影响到你预设的目的，一定要通过补充提问，曲线救国式的再为目的服务。
C、避免与被告人产生对立情绪。每个被告人有不同的特点，有些是随意的人，有些是严谨的人等等，根据不同的人，确定不同的方式。但无论是什么样的被告人，在对其提问时，无论是自己的当事人，还是别人的当事人，都必须避免与被告人产生对立面。否则，即使他说错了，他也会自编很多理由，把自己的错自圆其说。而这恰恰是，一个辩护律师最恐惧的。
D、提问都要围绕辩护观点服务，绝对不能为了提问而提问。换句话说，问的每一个问题都必须有目的，且该目的是为辩护意见服务的。记住，绝对不能为了非案件专业本身之外的目的，比如为了表现。 这些方式对案件本身是否有害，很难评价。但为了排除有害的可能性，最好不要提这些无用的问题，以免节外生枝。
掌握好提问技巧，在中国的刑事法庭上绝对可以笑傲江湖。同时，也会让你觉得中国这种死板式的庭审，具有美国交叉询问式的精彩。举个案例，看看一个无罪案件的提问。
案例：李某某、江某某被控敲诈勒索案
案情简介：江某某协助李某某处理村民纠纷，因两边村民情绪失控，双方发生打斗。打斗过程中，江某某被另一方村民梁某某用刀捅致轻伤，治疗一个多月，花去医药费5000多元。某日，江某某发现梁某某，要求梁某某赔钱，否则报警。后在李某某调解之下，梁某某赔偿江某某2万元。江某某拿到钱后，给李某某1.5万元。“三打两建”时，李某某、江某某被指控以威胁手段，索取梁某某2万元，构成敲诈勒索罪。
李某某的辩护律师梳理案情，通过对李某某的庭问，展示、固定的事实：李某某应梁某某的要求，对其与江某某伤害一事调解，梁某某同意私了，赔偿二万元，不再追究责任。事后，江某某将其中的1.5万元给李某某，偿还赌债。
公诉人对江某某的提问：主要是围绕江某某、李某某对梁某某实施威胁，索取了2万元，后分赃的事实。
因江某某没有辩护律师，现轮到李某某的辩护律师对江某某提问：
为江某某理清事实，巩固有利于李某某的提问：
你是怎么样受伤的？——被梁某某用刀捅伤的。
你受伤有没有作鉴定？——有鉴定为轻伤。
你治疗花了多少钱？——5000多元
治疗花了多少时间？休养了多长时间？谁护理你？治疗花了一个多月，休息了几个月，差不多三、四个月没找工作，主要是我老婆照顾我，她也没办法上班。
你平时做什么工作，每个月有多少收入？我自己开小吃店，一个月也有4000、5000块钱收入。
排除对李某某不利部分的提问
你跟梁某某协商时，李某某是谁叫过来的？——我不知道，反正我没有叫李某某过来。
那你之前在公安讯问笔录中说，李某某是你叫过来的？我是说梁某某说私了，我说可以。梁某某又说，那叫你们老大李某某过来，我说可以，我让他自己叫。我还告诉他李某某只是我老乡，不是我老大。之后人多，我就不知道李某某怎么就到现场来了。
你平时有没有跟老乡李某某一起赌过博？——有时候会玩一下。
你赌博有没有欠李某某钱？——有
你欠李某某多少钱？——记不清楚了。
那你给李某某1.5万元是什么钱？是还赌债。
那你在公安机关讯问笔录中说，拿到2万元后，为感谢李某某分给他1.5万元，自己拿医药费就算了，为什么跟今天庭审说的有矛盾？我之前跟跟公安说了，但公安说赌债不合法，不能成立，这是分钱，所以就按公安的说法说的了。
判决结果：
通过庭审问答对白，展示了案件事实，就是一起故意伤害事件的协商解决过程，虽然江某某医药费只花了5000多元，赔偿2万元，但因误工费、护理费、营养费、精神损害赔偿等损失存在，也合情合理。所以，最终法院判决不构成犯罪。
2、询问证人
其实，询问证人是庭审最美最具魅力之处，国外还有专门的询问学这门课程。而我们的刑事审判庭审对此，就像中国几千年的太监文化，把最关键的这块肉给阉割掉了。所以，我们的刑事审判庭就有点不男不女，变成了形式主义。正如民间所说的，公安机关做饭，检察院送饭，法院吃饭。
尽管现在死嗑派律师不断努力，申请证人出庭作证，但到现在为止，还是很少案件有证人出庭作证。所以，中国的刑事辩护律师对于询问证人这方面的经验是很欠缺的。如果现在庭审证人真的都出庭作证，辩护律师不一定HOLDE住。
本人从事刑事辩护工作已经六、七年，辩护案件上百件，但有证人出庭作证的案件，至今还只有一件—杨某受贿案。为了出好这次庭，前前后后学习了一个多月关于如何询问证人的资料。有太多的东西不懂，有技巧性的东西，有心理学方面的知识……要询问好证人，真的需要懂得天时、地利、人和。结合杨某受贿案询问出庭的证人案例，说说如何询问证人的一些心得。
杨某受贿案证人出庭简介
杨某受贿案简要案情，上文已提到，此处不再介绍。辩护方申请出庭作证的证人是杨某所在一中队的警察队员，作证证明杨某作为一中队队长，负责中队全部经费收支管理，并向中队成员发放补贴、奖金等事实。
要作好询问证人出庭作证的工作，需要很多前期工作，其中对案件事实、证据必须全面了解，除此之外，还要把握好询问理念和技巧。
A、明确是辩护律师从证人处那里获得信息，而不是相反。
任何询问，我们都很清楚，是辩护律师从被询问的证人处获得信息。让被询问的证人告诉我们到底发生了什么，对自己当事人有利的那些是怎么回事。这是询问证人的基本理念，所以，我们必须坚持让证人知无不言，言无不尽（限于对自己当事人有利的）的原则。一切方法技巧，都必须以此为理念，以此为原则。
所以，在杨某受贿案件中，我们必须明白，是从出庭作证的警察那里得到，对杨某担任一中队长负责全队经费收支，发放钱款的事实，如实、全面陈述。为了我们的当事人，一定要把证人作为我们的上帝！
B、把握询问的基本流程及必要的注意事项
整个庭审询问证人有一个基本流程。首先，简单的提问引导，为其陈述指明方向，让证人进行陈述。证人陈述期间，尽量避免插话，以免打断陈述，让其全面陈述所知悉的事项。
其次，应让证人对所做的陈述进行补充。证人陈述完后，可能会掉过头来补充某个细节，此时，应让证人补充，保持其陈述的完整性。
最后，进入真正的询问阶段，针对证人所陈述的部分进行提问，当然这些提问，都是围绕着辩护目的展开。这个阶段，如要考察证人证言的可信性，一般可通过细节性提问考察证人是否真正了解情况。而对于证人没有陈述而又是有利于自己当事人的一此细节问题，此时只能采取引导性提问，来获取被询问人自己不会主动涉及某一具体问题的信息。
C、关注被询问的证人
要想从被询问的证人那里了解必要的事实以利于下一步的工作，讲话要和颜悦色，表示理解对方，夸赞对方的工作等，建立良好的沟通方式。如果想恰好达到相反的目的，要让被询问人不知所惜，让人对他做的证词产生怀疑，那么做法就可以才取相反的方法。这跟我们平时与人相处的原则相同。
所以，辩护律师一定要记住，凡是想从别人那里获得信息，就必须关心对方。律师一定要认识到自己的行为所产生的对外效果，避免最终事倍功半，只有这样才能真正成为一种有用的询问。
D、提问要避免三大错误
辩护律师无论是在对被告人提问，还是询问证人，都需要避免三大最明显的错误：一是提问内容注意不要隐含指责。这种提问只能得到被询问人的辩解，而不会得到事实。二是不要把多个问题混在一起。许多问题叠加在一起，这给不讲真话的人赢得思考的时间，而另外一些被询问人则会选择较容易回答的问题，或者最后一个问题。总之，不会全部回答。错失信息，显然得不到想要的事实。
三是避免与法官产生冲突。庭审过程中，经常出现法官打断辩护律师的情形，比如说：这个问题已经问过多次了，辩护律师不要再提问了。辩护律师该如何回应呢？有的辩护律师一再强调自己有提问权，并强烈要求提问。此时，有的法官可能很直接的坚持拒绝，而有的法官可能以明显不耐烦的语气说道：那你问吧。法官说完后可能看卷宗，可能跟合议庭其他法官交流去了。很明显，他根本就没有听。他所做的，只是想说明辩护律师的提问是多此一举。辩护律师表面上获得了“胜利”，把要提的问题提出了，但实质上呢？在场的人都看到了法官正在报复性惩罚辩护律师。
辩护律师提问的初衷是让其他人，特别是法官专心致志地听，并记下证词内容，那么他究竟该如何处理呢？我想不妨先主动迎合法官，承认他“说得对，确实已经提过了”，肯定他的工作能力，和考虑问题的周全性，然后再转移话题，“但是我有一个好的想法，会引出一个与案件相关的另一个关键问题，所以请求法官让我补充提一个问题”。这时，法官基本上会同意律师继续提问。
3、质证
庭审提问，基本上已将案件事实（故事）展示给观众。接下来，就是看看这个故事都有些什么证据，证据本身是否有效，能不能证实这个故事。质证，就是公诉人宣读、出示证据，由被告人和辩护律师围绕证据的合法性、真实性、关联性发表意见。有些案件也存在互换之情形。
质证，原则上涉及到三个层面：一是单个证据的可采性问题，也就是三性问题；二是数个证据真实性问题，也就是通过印证去发现哪些是真实的，哪些是不真实的；三是全案证据综合评比，是否证据确实充分。
现在庭审，公诉人出示证据的方式，一般可以分成如下二类：一是按组出示证据，一次性宣读某一方面或某一个罪名的全部证据；二是按份出示证据，每一次出示一份证据。
公诉人不同的证据出示方式，对于证据的质证，辩护律师相应的采取不同方式。
对于按组出示证据的方式，应采取综合式的评价方式：1、关于真实性，可以从几个角度去论述：一是可以从证据本身是否前后矛盾，与其他证据之间是否相互矛盾，综合进行对比，说明其是否具有真实性；二是从证据的来源角度，比如人证的利害关系等，说明存在利害关系，以此推定其虚假性，不具有真实性。掌握中国诉讼证据证明讲究印证的规则，然后以此进行相关评价。2、关于合法性，主要是结合相关法律规定等作出判断。3、关于关联性问题。公诉人在宣读证据具有一定的倾向性，一般偏向于有罪部分的宣读。作为辩护律师在公诉人出示某份证据时，如果有利于当事人的部分，公诉人没有宣读，辩护人可以从关联性角度，宣读该部分，并告知该部分用于证明对当事人有利的事实。
对于按份出示证据的方式，对于客观性、真实性，相对来讲质证意见比较零碎，需要对每一份证据三性发表意见，且不能综合评价，此时，只能概略性的提出观点，然后在辩护意见中再做综合评价。这也是综合评比方法难以适应的原因。至于合法性、关联性，相对来讲，方法与综合式一致。
4、辩护律师的庭审表达
出庭辩护的律师形形色色，有的西装革履，有的拖鞋加短裤，有的长发飘飘，有的是个光头……说起话，有的像滔滔江水，口若悬河，有的吞吞吐吐，断断续续……辩论起来，有的一针见血，有的跑题千里，而有的不痛不痒，打打太极……总之，有的让人喜欢，有的让人讨厌，有的记忆深刻，有的平淡无奇。我比较笨，人又不帅，只希望做一个不让人生厌的辩护律师。简单来讲，要做好以下几方面：
A、庭审用语必须符合辩护律师的身份。辩护律师作为专业人士，对于涉案的事实、证据、法律适用、定性等，都必须确切的提出意见，是或者不是，以及相关理由和依据。而不能说不懂或不能确信，否则，当事人请辩护律师干什么？
举几个庭审中辩护律师经典不当用语：
例1：我对于当事人是否构成黑社会性质组织罪不能判断，如果认为是，我的当事人在里面起次要作用，是一般参加者；如果认为不是，那我的当事人只构成敲诈勒索罪。试问作为辩护律师，你不为自己当事人是否构成黑社会性质组织罪发表辩护意见，当事人花钱请你干什么呢？
例2：我对于被告人是否构成犯罪，就不说什么了。我只想说说被告人在家是孝子，平时遵纪守法，邻里和睦……
例3：我对起诉指控被告人构成故意伤害罪没有异议，但被告人是事后参与的，没有共同犯罪的故意。公诉人第二轮公诉意见：辩护律师你到底是做有罪辩护，还是无罪辩护，如果你认为没有共同犯罪故意，那就是无罪辩护，但你又对指控犯罪不持异议，你先确定辩护观点，有罪辩护还是无罪辩护，我再发表第二轮公诉意见。
2、庭审用语逻辑清晰，用词简洁，表达流畅。要做到这一点，在形式上，可以采取第一、第二等方式来表达。而且这种表达方式可以辅导给当事人。这样也有利于书记员记录。在内容上，对于有准备的辩护意见，事先准备必须有条理，有层次性，抽丝剥茧。即兴发挥，临时总结，也同样一个一个问题陈述，不要把几个问题、多个观点混放在一起论述。另外，辩护律师要在庭审过程中表达流畅，会生会色，必须做到熟悉整个辩护意见，最好能背下来。总之，庭审表达，即兴演讲，内容要详实，表达要流畅，最好多看看卡耐基口才学。
3、用词及语调必须恰当，避免报复性司法。关于用语问题，只需记住现有的司法状况下，检、法是一家人。无论你的用语冒犯了公诉人，还是审判长，都存在报复性司法的可能性，且可能性非常大。尽管庭审时，律师可以承一时激情过瘾，但结果却重判自己的当事人。所以，无论如何，辩护律师用语用词以讲清道理为目的，至于语调、语气，以平和为主，不卑不亢。凡是不以当事人利益为重的一切语调、用词，都是有违辩护律师的职业道德。
说白了，刑事案件开庭也就这么回事，作为一个辩护律师能做的也就这些，没有什么神秘。但这个深入浅出的电视剧，演绎能否成功，对于当事人来讲，完全取决于辩护律师这个编剧、导演、第二号主角。请辩护律师永远记住，第一号主角是被告人，不要喧宾夺主，不要把刑事辩护搞得神秘兮兮。
（本集完）