骗出口退税是诈骗罪吗，虚假贸易骗取补贴是诈骗

金翰明：诈骗犯罪案件辩护律师、广强律师事务所诈骗犯罪辩护与研究中心秘书长

对于此类案件涉案公司的运作模式，可以通过之前的一则“虚构贸易骗政府出口补贴款2.35亿，多个犯罪团伙被端”的新闻报道进行了解。

媒体报道的主要内容为：“海关成功破获一起特大骗取国家出口补贴款案，案件涉及全国190多家公司，涉案金额高达984亿元。据了解，从2014年到2017年间，犯罪团伙共涉嫌骗取政府出口补贴款约2.35亿元人民币。在日前的收网行动中，4个专业骗补团伙被摧毁，15名犯罪嫌疑人被抓获......”

办案机关认定：相关涉案人员利用政府鼓励外贸出口的奖励政策，通过“高报出口，走私回流，虚假贸易”的形式骗取政府的补贴款；以及利用注册的空壳公司，通过报关行，购买并冒用其他小型企业的出口数据，骗取政府补贴款。

由此可见，此类案件一般都属于跨省份、涉案金额特别巨大、涉案人员众多的重大疑难案件，如果相关部门认定的事实属实，则主要的涉案人员必然面临10年以上有期徒刑或无期徒刑的刑罚。

根据法律规定及相关案件事实，笔者认为，本案存在几处重要的疑难点，也是本案的主要辩点。律师在介入案件后，应当把握以下几点，从事实和证据的角度，依法论证相关涉案人员的行为不构成诈骗犯罪。

第一，关于“高报出口，走私回流，虚假贸易的形式骗取政府的补贴款”的认定

首先，对于“虚假贸易”的认定

辩护律师应当从本案存在真实的贸易出口的角度，论证涉案公司不存在“虚假贸易”的事实。通过证据证明本案的涉案人员及其注册的出口公司，是否存在真实的货物出口，其出口的货物的来源，是否系通过合法途径购买，及出口的货物是否存在真实的买家，有无相应的货款汇入出口公司。若涉案公司存在真实的出口货物，且系通过合法途径购买，出口贸易存在真实的买家及相应的货款汇入，则该出口贸易属于真实、合法的贸易活动，即不能被认定为“虚假贸易”。

其次，对于“走私回流”的认定

“走私回流”是相关部门为了证明涉案公司不存在真实的货物出口，及出口香港的货物通过走私途径被运回，并用于循环出口。

笔者认为，该指控的重点为“循环出口”的事实是否存在。辩护律师应当依据在案证据，对于涉案公司不存在循环出口的事实进行有效论证；且每一笔外贸出口的货物，都会经过海关严格审查，在海关对涉案公司出口的货物如此频繁的审查过程中，对货物来源等问题竟从未提出质疑，从常理上来说，也能证明涉案公司不存在“循环出口”的事实。

若该案存在出口货物被运回的情形，应当查明货物的运回方式，是如相关部门认定的走私途径，还是通过正常的贸易途径。而通过正常的贸易途径买回出口货物，依法不能认定为诈骗犯罪的实施行为。

最后，对于“高报出口”的合理解释

涉案公司存在真实的货物出口，则以“高报出口”涉嫌诈骗犯罪的指控不能成立。真实的出口贸易活动中，货物的价格是由买卖双方合意确定的，若货物的出口价格符合外贸出口奖励政策的规定，则相关部门不能以高于货物成本价格，或者高于其他地区货物出口价格，认定其为“高报出口”骗取政府奖励金的行为，其实属正常的市场行为。

对于“高报出口，走私回流，虚假贸易的形式骗取政府的补贴款”的指控，若能把握以上几点，依据案件事实和证据进行合理解释。则涉案人员的行为，实属正常的贸易行为，并根据政府补贴政策合法领取补贴款，依法不构成诈骗罪。

第二，关于“勾结报关行，虚构贸易骗补”诈骗行为的认定

首先，本案中用于申领政府补贴款的海关出口数据是真实的，其来源于“小型企业”的货物出口，并非伪造、虚构。

其次，根据报道所述：“小型企业出口量特别少，没有退税退补的希望。”而依据法律及相关地区的政策规定，“小型企业”一般不具有出口贸易的资格，当然也无法通过本公司去申领政府补贴款。而在实际的贸易出口活动中，绝大多数小型企业因其不具有进出口权，往往通过有进出口权的公司，代理其进行外贸出口。

所以本案中，应当查清涉案的公司，是否存在代理小型企业进行外贸出口的事实。若该事实成立，则涉案公司是在代理小型企业，进行真实的货物出口的过程中，形成真实的海关数据，以此申领政府补贴款，该行为依法不构成诈骗犯罪。

再次，应当把握各地商务局等部门，在各地出口贸易补贴政策的中的作用。因有贸易补贴政策的地区，一般都会对各地区的商务局每年的贸易出口额度进行要求，提出硬性指标。在出口指标难以完成的情况下，商务局等部门会协助有进出口权的公司，完成贸易出口额度。通过查阅相关证人证言，可以了解各地区商务局等部门对涉案公司货物出口的了解情况，可知商务局等贸易补贴政策的审核机关，对涉案公司相关资质方面的了解，是否具有明知。以此得出商务局等部门不存在被欺诈的事实，且未陷入“错误认识”。

最后，外贸出口补贴政策中，是否要求申领补贴款的出口数据，必须来源于本公司的货物出口，若政策中并未明文规定出口数据必须来源与本公司货物出口，则涉案公司通过代理小型企业进行货物出口，以真实的货物出口数据，合法申领补贴款的行为，亦未违反外贸出口补贴政策的规定。

综上，笔者认为，本案对涉案人员构成诈骗犯罪的事实认定，仍存在上述多处疑点，辩护律师可依据事实和法律，通过查阅案卷材料，依法维护涉案人员的合法权益，并出具有针对性的法律意见书，协助法院查明案件事实。