时间：2022-11-21 14:58:11来源：法律常识
孙某某于2009年9月1日进入XX公司工作，从事仓库管理。自2017年1月1日起，孙某某和公司签订的是无固定期限劳动合同，被安排在操作岗。
2020年7月16日晚，孙某某因嫖娼被硕放派出所查获，7月16日晚至7月17日被派出所留置，期间无法与外界取得联系。为此，孙某某就无法向公司请假。
2020年7月17日，无锡市公安局新吴分局作出行政处罚决定书，决定对孙某某处以行政拘留13日。即2020年7月18日至7月31日止。
因为孙某某连续旷工一周，2020年7月24日，孙某某被公司以劳动者严重违反用人单位规章制度为由解除劳动合同。孙某某认为自己被限制了人身自由才无法工作，并非故意。而且自己在被拘留期间已经想方设法联系了公司提出请假。
因对解除决定不服，申请仲裁要求公司支付违法解除赔偿金157740元及2020年7月工资3600元，合计16万多元。
来源: 每日经济新闻
嘉宾：马红雪律师
北京众再成律师事务所合伙人劳动专业律师
方弘：公司以旷工为由解除了和孙某某的劳动合同，但是孙某某觉得自己比较冤。因为，不是自己不想去上班，而是没有办法也不能够去上班，因为他已经被限制人身自由了。您觉得公司在这种情况下解除劳动合同是否违法呢？这个规章制度具体是怎么规定的？如果公司解除劳动合同是按照规章制度要求的话，那么所有的解除劳动合同都是合法的吗？
马红雪律师：首先，单位的规章制度在制定的时候要符合民主程序及公示程序，而本案中这个公司的规章制度首先符合民主程序，也符合了公示程序，规章制度符合这两种程序之后，对劳动者会起到一定的限制作用。
其次，再看规章制度内容是否合理，如果规章制度的内容有一些不合理的规定，那么在以公司规章制度解除劳动关系的时候，也会被认为是违法解除。不合理的情况举个例子，比如你迟到10分钟就解除劳动关系，这可能就是一个不合理的规定，比如连续旷工3天以上可以解除劳动关系，这可能就是一个合理的规定。
方弘：我们来看一下具体公司是以规章制度的哪一项为依据来解除跟孙某某的劳动合同的。他们公司的员工行为规范当中有一条规定，说违反国家相关法律法规，被处以行政拘留、收容教养、刑事拘留、强制戒毒，连续旷工3天以上的或累计旷工6天以上的，公司有权解除劳动合同，无需给予经济补偿或者赔偿。
也就是说其实孙某某是符合被行政拘留的这种情况，所以公司不仅可以解除，还可以不给予经济补偿，这样的规定其实是一个合法的规定。所以，公司对于孙某某解除劳动合同的行为是合法的、受法律保护的，而且孙某某想索要经济补偿金，按照这一条来说应该也索要不到是吗？
马红雪律师：对的，因为这个规章制度，首先前提条件是经过了民主程序，然后经过了公示，其次这条规定也没有明显的不合理的情况。所以，单位依据这条解除劳动关系是合法的。
方弘：其实这个程序也很重要，假如只有个规范，但是没有公式，那么可能也不会对劳动者起到任何的约束效力。可能有一个问题大家也比较关心，是不是只要嫖娼被拘留或者是被处罚，用人单位都可以以此为由来开除劳动者呢？
马红雪律师：不一定。如果这个单位的规章制度，在制定的过程中没有经过民主程序，那么这个规章制度也不能适用，即便规章制度经过了民主程序制定，但是没有向员工公示，也是不能适用的。
规章制度在制定的时候涉及到与劳动者切身利益相关的条款，要与劳动者进行讨论和协商的这个程序，属于民主程序，就是说制定规章制度不是单位的一言堂，公司怎么说就怎么制定，这是不行的，要跟员工有协商的过程，这是民主程序。民主程序下制定完规章制度之后，是公示程序，要把所制定的规章制度向员工公示，告诉员工有这样的一个规章制度。
方弘：另外，如果规章制度内容当中没有说被行政拘留要开除的话，也不能够随意的开除员工是吗？
马红雪律师：如果没有明确规定的情况下，这种解除可能会存在一个违法解除的法律风险。因为，劳动法上只规定了被追究刑事责任的情况下，单位可以解除劳动关系，并不需要支付补偿金或赔偿金。但是，劳动者被行政处罚，没有在劳动法里面有相关的规定说可以解除劳动关系。
可能有的单位规章制度中没有说行政处罚会被解除劳动关系，但是一般的规章制度里边都会有旷工达到几日可以解除劳动关系。因为，劳动者提供劳动是一项基本的要求，劳动者不能提供劳动，就要向单位去请假，但是请假不是说你请了单位就要批的，尤其像本案这种情况，他请的是被行政拘留的这种假，理由是不正当的，单位可以批准他假期，也可以不批准他的假期。如果单位不批准他假期的情况下，就意味着劳动者是旷工，单位也就可以解除劳动关系。
但是，这样可能会对单位存在一定的违法解除的风险，在规章制度里有一个明确的规定是最好的。
方弘：那您觉得这个风险是什么？
马红雪律师：因为没有明确的规定，有可能解除会被认为是违法解除。
方弘：那比如说被行政罚款了，像这种情况公司其实单位也不会知道，如果知道了的话，也是可以以此为由来跟劳动者解除劳动合同吗？
马红雪律师：这个其实我认为就不可以了，主要是看单位的规章制度有没有明确的规定，跟刚才拘留是不一样的，拘留是被限制了人身自由，劳动者无法提供劳动了，所以可以以旷工为由解除。
但是，如果劳动者只是被罚款，他不会影响对单位提供劳动，单位又没有明确的规定说员工只要受到行政罚款就要被解除，没有这样的规定的情况下，单位解除劳动关系就属于违法的。即便有这样的规定，我个人也认为这样的规定是不合理的，因为对于行政处罚的罚款可能适用的范围很广。
方弘：当被行政拘留了以后，公安机关会通知家人，还会通知自己所在的公司单位吗？
马红雪律师：一般是不会通知的，因为被作出行政拘留处罚之后，一般就会通知家属，如果公安机关做的是强制戒毒或者收容教养的决定的话，应当通知家属、所在单位和户籍地派出所，其他的情况一般是不会通知单位。
方弘：被行政拘留期间，有跟外界沟通的渠道吗？手机应该是没收的吧？
马红雪律师：没收的。在被拘留的时候，如果被拘留人需要打电话，他可以向民警提出申请，民警会使用拘留场所里边允许通话的固定电话或手机，让他进行通话，不会限制通话。如果往外有信件的话，可以给他联系的人去写信，还可以要求委托律师进行会见，这都是可以的。
方弘：无锡市新吴区人民法院判决：驳回孙某某的诉讼请求。如此看来嫖娼的后果绝不仅仅是被行政处罚那么简单。最近发生的李云迪嫖娼案以及本案告诉我们嫖娼还可以让你身败名裂，嫖娼还可以让丢掉工作，嫖娼还可以让你家庭破裂！看来，嫖娼嫖的是自己的人生！
