工程款清欠案件的诉讼技巧与策略

工程欠款难题一直是在我国工程建设行业的一大顽症。从源头上说，处理工程欠款的重要方式取决于创建和落实预防工程欠款的长效机制，承发包彼此保证严苛依法执法。对已经所发生的工程欠款，项目承包人要灵活运用各种各样方式和渠道解决困难。2006年是国务院令规定三年全面完成清欠的工作最后一年。项目承包人要会依靠政府部门行政管理部门的综合执法能量，争取在行政单位的介入下，与发包方协商处理托欠的工程进度款。自然，工程欠款做为民事经济纠纷，从法律上而言，行政单位是没有权利作出强制还贷处理，其最后的处理方式或是司法救济。因而，针对恶意逾期的借款人，债务人需要通过法律程序坚决提出诉讼，并对工程欠款案子的特性，熟练掌握起诉方法和技巧对策，做到实现债权的效果。本论文拟融合审理案件实践活动，对于此事作些基本讨论。

一、运用诉讼时效中止的相关规定，确保项目承包人的诉权

诉讼时效期间又被称为解决时效性，在我国现阶段民事立法上指的是对在法定时限内不行使权力的产权人，使之缺失诉权的法律体系。在我国《民法通则》要求，向法院要求维护政治权利普通的诉讼时效期间为二年，从受害人了解或是应当知道支配权被侵害之日起测算。另外还要求，诉讼时效期间因提出诉讼、当事人一方作出要求或是允许行使权力而终断，从终断时开始，诉讼时效期间重算。在实践中，因为工程欠款拖的时长一般都比较长，项目承包人在两年的诉讼时效期间内一般不太可能不催要工程款，但由于一部分项目承包人欠缺法制观念，并没有保存自身作出要求、主张权利相关证据，而导致其提起诉讼由于过了两年的诉讼时效期间而被公安机关驳回申诉。因而，为了确保项目承包人的诉权，项目承包人务必保存每一次向发包方催要欠款相关证据，例如另一方接纳催款函的回执表、邮政快递包裹的查收回执表等。该类直接证据递交后，能够起到评定诉讼时效中止的功效，充分保证债权人的诉权。在诉讼时效期间将要届至，而项目承包人又没以上诉讼时效中止相关证据时，还可以对催款函开展公正送到，以确保项目承包人转变态度坦然提起诉讼。

二、起诉前争得与发包方签定还款协议书，缓解起诉难度系数

法院审理工程进度款清欠案子的案由是建设工程施工合同纠纷，在该类案子的案件审理中，发包方有可能会明确提出例如工程延期、工程施工质量、工程量清单尺寸、工程验收等各种问题做为抗辩理由。这对项目承包人来讲，需要承担反驳另一方抗辩的比较大的证明责任。但在提起诉讼以前，承发包在双方商议时，一般彼此的对立心态比较小，发包方通常表明“欠债不赖账”，甚至是积极表明想要签订还款协议。如出现这类情况，项目承包人且勿觉得这是发包方为自己画饼充饥，而是应该抓住机会，争取在彼此已审核客观事实的前提下和发包方签定还款协议书。那样，不但达到根据认为工程欠款而出现诉讼时效中止的效果，并且，在发包方借款不还款时，项目承包人就可以根据还款协议书根据督促程序向法院起诉申请支付令，假如发包方在接到民事裁定后15日内不提出书面质疑，项目承包人即可申请法院执行。假如发包方给出了书面形式质疑，则项目承包人可以直接以还款协议书做为提起诉讼根据，进而能把繁杂的建设工程施工合同纠纷转化成一般的债权债务纠纷，能够降低项目承包人的证明责任，缓解了起诉难度系数。自然，在获得了还款协议书的情形下，项目承包人也完全可以视详细情况，未通过督促程序而直接以还款协议书向法院提起诉讼发包方。

三、留意优先受偿权的执行限期

工程建设的优先受偿权是中国担保法第二百八十六条授予项目承包人的一项支配权。它指的是，在发包方逾期不付款合同款的情形下，除依照工程建设的特性不适合折扣率、拍卖之外，项目承包人可以和发包方协议书将该工程折扣率，还可以申请法院将该工程依规竞拍，工程建设的合同款就得工程项目折扣率或是拍卖合同款优先受偿。为了能提高项目承包人优先受偿权的可执行性，2002年6月最高法院发布了《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》，评定工程建筑的承租人的优先受偿权好于质押权和其它债务。与此同时明确了工程建设项目承包人履行所有权期限为6月，自基本建设工程竣工之日或是工程建设协议约定完工之日起测算。在项目承包人具有优先受偿权的6个月时间段内，即便银行等债务人具有该工程的质押权和其它债务，但项目承包人仍可根据法律条文就工程价款先于金融机构和其它债权人的质押权和债务开展受偿。这大大增加了项目承包人债务完成的几率。但是如果项目承包人失去了优先受偿权，则即便产生工程承包竞拍，项目承包人也只能是在机构等债务人就质押权的范围之内优先受偿以后，才能和别的债务人依照他们各自债务占比切分剩下的竞拍合同款。在实践中，许多项目承包人因怠于行使权利而丧失优先受偿权教训可以说深入。因而，针对项目承包人来讲，留意优先受偿权的6月履行限期是至关重要的。

四、起诉的与此同时应申请财产保全

法院强制执行就是指法院针对可能会因当事人一方的举动或其他原因，使裁定不可以实行或是无法实行的案子，依据当事人申请的或在如果需要积极判决，对一方当事人财产的采用封查、扣留、冻洁或是法律的规定其他办法。法院强制执行是保障裁定成功实施的主要措施。很多拖欠工程款的案件执行不可以及时大多是因为发包方并没有资产可供执行，或是发包方已经将名下资产转移出来，进而造成执行不能。是为了给未来申诉成功后进行工作奠定基础，项目承包人务必防患于未然，算在敌先，在上诉以前通过各种途径和方法，摸透发包方的财产线索，在向法院起诉提交起诉书的前提下，提交资产保全申请书，申请办理对已经基本摸透的承包人的银行帐号、土地资源、房地产、车子、所持有的股份等方面进行法院强制执行。为了确保法院强制执行成功的，项目承包人一是要给予发包方资产的具体案件线索，二是要立即向法院起诉公司担保。针对紧急情况，不马上申请财产保全会让项目承包人权益遭受无法弥补的的损害，项目承包人还可以在提起诉讼前向法院先申请办理诉前保全并公司担保。这样的情况下，法院会到48小时之内作出保全裁定，项目承包人则必须在采用保全措施后15日内及时与法院申请办理提起诉讼办理手续。

五、如果出现工程分包，可将转包人、发包人和发包方一并列入被告人

虽然政府部门三令五申，但工程建设领域上层层转包、恶意欠薪的情况仍层出不穷，这种恶意欠薪合同书尽管从法律来讲是毫无意义的。但如果对实际施工人规定支付工程款请求不予支持，那这些工程款纠纷案子最终的受害人通常是进城打工的民工。为了确保民工的正当权益，2004年10月最高法院发布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》明文规定，即便建设工程施工合同失效，但是只要工程建设经竣工验收合格，承租人要求按照合同规定付款工程价款的，仍应予支持。因而，在项目早已竣工验收合格的情形下，实际施工人是绝对有权利要求缴纳托欠的工程进度款的。从起诉方法上来说，为了快速协助法院查明案件，实际施工人在起诉时，可将转包人、发包人和发包方一并列入案子被告人。那样，有利于在庭审中查清工程进度款的付款情况及资金流入，根据转包人、发包人和发包方的互相举证与论文答辩缓解实际施工人的证明责任。虽然依照法律条文的相关规定，承包人只能在欠付工程价款范围之内对实际施工人承担，但实际施工人这样做，并不能因而增加诉讼成本，担负附加义务，反过来，有利于加速起诉过程，增加实现债权的几率，因而是绝对切实可行的。[page]

六、工程量清单存有异议时，需及时申请办理工程量清单的评定

很多实际施工人在签订工程分包时，因为处在急切拿活得劣势影响力，通常害怕在合同文本上议价，乃至有些是先做了活再讲。那样，在纠纷案件发生的时候，大大增加了实际施工人的质证难度系数。很多奸诈的发包人在接到发包方的工程进度款后也会以与实际施工人从未有过明确规定为理由，拼了命放低对实际施工人的工程价款或拒死不承认。出现这样的情况时，实际施工人应尽可能给予在施工过程中所形成的签证办理等书面形式文档，来验证所发生的工程量清单。若仍无法确定，则需及时向法院起诉申请办理并对现场施工的工作量开展工程造价鉴定。为了确保检测的精确性，防止发包人提出质疑，每一个实际施工人应团结起来对一同工程分包的工程量清单与此同时评定，以精确分辨和定义各实际施工人的工程量清单，降低异议。

七、立即法院强制执行

依照在我国民诉法的相关规定，办理老百姓法院执行期限，彼此或是一方当事人是公民为一年，彼此是法人和非法人组织为六个月。前述规定的期限，从裁判文书要求执行阶段的最后一日起测算;文书要求分期付款履行的，从所规定的每一次执行阶段的最后一日起测算。因而，在法院的判决结果生效后，项目承包人需及时法院强制执行。即便这时并没发觉发包方的财产线索，项目承包人也应当在申请执行时间内，立即向法院起诉明确提出，以保护自己申请办理执行权，避免因为执行申请超出限期而法院不予立案。在申请执行中，项目承包人还需要注意立即申请办理续险问题。根据相关法律条文的相关规定，法院冻洁被执行人的存款及其它资产期限不能超过六个月，封查、扣留动产抵押期限不可超过一年，封查房产、冻洁别的财产权利期限不超二年。因而，项目承包人理应差别原法院强制执行对象，立即申请办理续险。在执行过程中，项目承包人还可以根据情况接纳另一方所提出的执行担保，同时要注意获得新闻舆论的大力支持，运用全国各地清欠工程款的政策及气氛，催促发包方立即还贷。