时间:2022-11-27 09:40:06来源:法律常识
一、案例切入
案例一
合规抗辩(雀巢-侵犯个人信息罪)
启发:单位意志的体现不仅表现在自然人行为,还表现在单位的规章、制度等
案例二
任润厚案件(山西副省长)
违法所得没收程序
民事程序-证明标准高度盖然性
启发:刑事案件衍生的民事案件
案例三
认罪认罚从宽制度
《认罪认罚案件辩护中的协商筹码》
1取证瑕疵(未及时鉴定—检材不合格、见证人、称重等)
2 证据不足(第三次只有被告人供述系孤证)
3 较轻类似案例
4 认罪认罚考核率
启发:找到辩护的筹码
真正的和平是战争换来的
二、说服裁判罪为辩护的归宿
1刑事辩护的艺术就是说服裁判者的艺术
2输入思想,换取钱财
3说服广义具有裁判权的人(实质裁判者)
包含侦查、审查起诉、法庭审理、庭后审委会甚至上级法院等
死刑和无罪案件是审委会法定讨论的案件
判决未宣告,辩护未结束(全流程辩护)
4刑事辩护不是广场艺术
5刑事法庭外八字状(与民庭有别)-法制教育需要
6辩护的目的是说服决定委托人命运的机构和个人
7审判前的辩护
程序争议,预备庭,争议焦点集中法庭
8审判中辩护
法庭辩护中不追求与公诉方言语对抗(当然看具体情况)
了解裁判者的思维,运用法官逻辑与法官对话,可参考:类似判决文书、法官论文、公报案例、指导性案例、刑事审判 参考案例等
9审判后的辩护
法庭审判向庭后延伸,延伸辩护空间(强强联合、了解法院等司法机关动向)
谨记:案件实质裁判者不一定直接审理你的案件
10立案阶段的辩护
刑事辩护的黄金救援期:立案(白金),批捕(黄金),侦查终结(白银),审查起诉(黄铜)
辩护越提前介入,办案机关观点越不成熟,顾虑越多,我国考核机制越不严
三、认真对待反抗性辩护和协商性辩护
1协商性辩护
刑事和解制度,协商性司法在我国的第一次确立
2控辩协商(量刑协商)
定罪标准、罪名、罪数不能协商(借鉴大陆法系,英美法系可以)
3认罪认罚是独立的量刑情节
坦白认罪认罚与自首只能选最有利,不能重复评价
4对抗性辩护核心
无罪辩护与程序辩护(非法证据排除等进攻手段)
5注意事项
a把握分寸,政治问题法律化,社会问题专业化,复杂问题技术化
兰州:煽动颠覆国家政权罪案
b把握节奏和烈度
c实体与证据辩护相结合,论点要有证据支撑
6防止程序性辩护滥用
要围绕重大程序问题进行辩护,不要过于纠缠于程序瑕疵
7认罪认罚从宽辩护重点在审查起诉阶段,关键核心在量刑协商,协商筹码在证据与法律
8常见量刑协商筹码:
a事实不清证据不足,达不到证明标准
b非法证据排除
c重大程序瑕疵
d量刑较轻类似案例
e认罪认罚考核指标(70%or80%)
9刑事和解核心
认罪悔罪谢罪+高额赔偿(摆脱民事诉讼)
10刑事和解建议
a说服委托人接受和解方案(应当从轻,可以减轻,可以免除处罚)
b即使对方不同意,也要及时把费用交司法机关(针对不和解)
c达成和解协议并实际履行(先行履行和解协议原则)
四、研究实体性辩护和程序辩护的内在规律
1实体性辩护
无罪辩护、罪轻辩护即量刑辩护
2程序性辩护分类
a广义程序性辩护
代表委托人就程序问题发表意见要求保障诉讼权利
申请证人、见证人出庭、管辖、回避、合议庭、变更强制措施等50余种
Eg:申请七人合议庭(《人民陪审员法》)
B狭义程序性辩护
反守为攻的辩护
非法证据排除、二审发回重审、剥夺辩护权(如死刑核准案件,未成年人案件)、审判组织违法(无罪、死刑案未经审委会讨论)、合议庭成员不合法(非员额法官参与审判)、关键证据应当质证未经质证等程序严重不合法
c通过程序辩护推动量刑减让的辩护
——三个毒品纪要(武汉、吉林、海南)
犯意引诱、数量引诱一般不判死刑,双套引诱一律不判死刑
——战略威胁手段
办案机关程序违法要求确认无效,不能无效,则转化为量刑协商
五、积极辩护与消极辩护的灵活运用
积极辩护:以我之矛攻彼之盾,以新的事实证据论证公诉方不成立
消极辩护:以彼之矛攻彼之盾
1整体把握公诉方证据体系,先破后立
向检察官学阅卷技巧
a了解控方证据体系、锁链、证据分类以及如何论证够罪,b打掉公诉方的单个证据,打破证据锁链,c提出新的证据,证明新的事实和主张
2论证其他可能性与合理疑问,欲破先立
证据辩护时要找到证据的其他可能性;有证据的重大合理疑问
Eg:黄新案
3公诉方有足够证据证明构成要件成立情形下,需要提出新的事实,承担一定的举证责任
受贿、贷款、贪污中的假发票入账等
六、掌握对人与对物之辩的思维方式
对人之辩:对人定罪、量刑
对物之辩:没收违法涉案财物(违法所得、孳息、犯罪工具)
1被告缺席对物之辩(死亡、逃匿等)
a接受利害关系人委托担任诉讼代理人(任润厚案)
b本质上是民事诉讼,证明标准应为高度可能性(公诉方和利害关系人)、证明责任转移
c善意第三人
2被告对席对物之辩
a律师应当有分工(一对人,一对物)
b注意法律风险:胜诉酬金制(刑事案件不允许风险代理)
3涉众性经济犯罪
非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、非法集资罪、组织、领导传销活动罪等
1被害人代表制(推举或指定)
2罪名适度的选择
防止办案机关为私利而徇私
七、客户思维
1尊重当事人意见,按照有利于当事人的利益开展辩护;不得违背当事人意愿,做不利于当事人的辩护
2司法机关要求实事求是,辩护律师要维护当事人利益,律师与当事人关系本质上还是委托代理关系
3当事人是辩护的最好助手
忠诚义务:忠实当事人利益,忠诚当事人意愿
沟通协商义务:沟通、告知辩护思路、听取意见、协商对话必要时予以警告
来源:法耀星空、刑事法治公众号