时间：2022-12-02 23:42:27来源：法律常识
【业务背景】
北京某中央级事业单位作为股东与他人签订合同，设立子公司，但由于管理问题，时过境迁，股东对是否在子公司合法持股、股权变动情况、子公司的运营状况等根本不清楚。某日，子公司突然提出，该股东实际上没有出资，现在子公司经营遇到极大困难，希望股东借给子公司100万元或者帮助子公司融资或者放弃在子公司的股权。律师为此受股东委托，对子公司股权情况、经营状况、该股东的责任等进行了调查分析，并提出放弃对子公司股权的途径与方案，提醒股东需要注意的问题等意见。
【法律意见[4]】
致：某中央级事业单位
时间：2008年6月24日
关于贵单位对子公司出资问题，现根据有关法律和律师所收集到的材料及信息，出具如下法律意见：
一、基本事实
1.1999年3月18日，贵单位提出了“某抗癌的基因工程免疫毒素及其生产方法”专利申请，并于1999年9月29日被公开。2003年8月13日，子公司取得该专利授权。
2.2000年8月11日，贵单位与东莞甲公司签订了《关于合作经营“北京B公司”的合同》（以下简称《组建合同》）。该合同约定：双方合作成立北京B公司，北京B公司注册资本180万元，其中东莞甲公司以现金出资124.2万元，贵单位以抗膀胱癌的基因工程免疫毒素及其生产方法、治疗肺腺癌的基因工程双特异抗体、治疗卵巢癌的基因工程双特异抗体等系列抗癌药物及其相关产品的科研技术和成果出资55.8万元，其中贵单位持股权16%，科研人员持股权15%；东莞甲公司向贵单位支付45万元，作为对贵单位合作前开发费用的补偿，其中合同签订时支付20万元，余款于2001年12月31日前支付；签订合同时，贵单位应将基因工程抗体课题组及人员，抗癌系列药物及相关技术产品等全部科研成果、生产技术及资料投入到北京B公司；本合同与合作企业章程不一致的，以本合同为准。
3.2000年8月21日，贵单位与东莞甲公司签署了子公司公司章程。该章程规定，公司注册资本180万元，其中东莞甲公司货币出资124.2万元，贵单位货币出资28.8万元，科研人员以货币出资共计27万元。这些出资均有验资[5]证明。
4.2005年7月，子公司变更住所为北京市昌平区，即现住所。
5.2005年9月21日，北京某科技展有限公司（以下简称北京C公司）以货币向子公司增资820万元（有验资证明），子公司注册资本增至1000万元。
6.2005年10月27日，北京C公司与子公司其他股东分别签订了《股权转让协议》，其中与贵单位的《股权转让协议》约定：北京C公司将其在子公司的131.2万元股权转让给贵单位，贵单位一次性以货币形式付给北京C公司131.2万元。与其他股东的协议，除金额不同外，其他内容都是一样的。
同日，北京C公司出具声明称：本公司从即日起，放弃在子公司的所有股权及股东相关的一切权力，并放弃同日签署的《股东会决议》和与子公司各个股东签订的《股权转让协议》所涉及的债权。同日，子公司修改公司章程，其中公司注册资本1000万元，贵单位出资增至160万元。
7.根据子公司提供的几年来财务报告，子公司的资产负债及经营情况为：
（1）2000年当年没有主营业务收入，利润总额-0.2万元。
（2）2001年当年没有主营业务收入，利润总额-3万元。
（3）2002年当年没有主营业务收入，利润总额-4万元。
（4）2003年当年没有主营业务收入，利润总额-7万元。
（5）2004年当年没有主营业务收入，利润总额-3万元。
（6）2005年当年没有主营业务收入，利润总额-1万元。
（7）2006年当年主营业务收入3万元，利润总额-7万元。2006年末资产总额3620万元，其中在建工程1615万元（其中房屋1613万元），长期待摊费用为1472万元（全部是综合研发费用），其他应收款118万元（其中应收贵单位108万元，为设备款，账龄为3年以上）；流动负债2521万元，其中应付账款1128万元（其中北京某生命科学园有限公司1124万元，是房款，账龄一至两年），其他应付款1331万元（其中应付东莞甲公司695万元，廊坊某公司453万元）；所有者权益960万元，其中实收资本1000万元，未分配利润-41万元。
（8）2007年当年主营业务收入3万元，利润-264万元。资产负债情况与2006年没有太大的变化。
8.2005年2月21日，贵单位出具了《关于“子公司”的情况说明》。该说明称，子公司已经开发出五种候选的基因工程抗体药物，其中预期治疗卵巢癌的双特异抗体将进入临床试验，这些候选药物是国家一类新药，有很好的发展前景。
9.2008年5月4日，子公司向贵单位出具函件，称子公司是贵单位与广东某集团合作组建，全部资金是广东某集团所出，并已给贵单位支付了40万元“入门费”；目前子公司经营遇到极大困难，希望贵单位或者借给子公司100万元，或者帮助子公司融资或者放弃在子公司的股权。
二、法律分析
（一）关于出资情况及贵单位的责任
从工商登记资料分析，“北京B公司”就是后来登记确认的子公司。签订《组建合同》时双方约定，贵单位是以技术出资。但工商登记资料反映，贵单位出资及增资均是货币。不过从以下情况分析，贵单位可能没有以货币出资及增资：1.贵单位财务工作人员讲，贵单位账务上并没有显示资金及物资流出情况；2.子公司取得贵单位技术，没有发现签订有转让合同，财务上也没有反映收到转让款项；3.2008年5月4日子公司函称，公司全部资金来源于广东某集团（该集团可能是东莞甲公司的上级单位）；4.北京C公司无故放弃股权及转让出资的债权。
据此，律师认为，如果贵单位确实没有货币出资，验资报告也许是通过以下途径获得的：一是股东委托中介机构进行登记，中介机构垫资登记后撤资，这种情况在现实中很多。二是子公司成立时或增资时，先由股东实际出资，之后再抽回出资。三是由其他股东（主要是东莞甲公司）代为出资，同时作为对《组建合同》的履行，贵单位“无偿”将《合同》约定的技术转让给子公司。为了登记方便，现实中有很多技术出资采取了这种方式。四是贵单位通过其他渠道筹资。无论通过何种途径验资，除非出现贵单位出资及增资后，又通过贵单位（包括出具手续，委托他人）抽回了出资及增资；贵单位出资是虚假的，有关登记文件是虚假的，并有相关证据，否则贵单位将不为子公司的经营风险承担责任。
（二）关于贵单位的应付款及责任从子公司提供的财务报告看，贵单位还欠该公司设备款108万元。不知此款是在什么情况下发生的，是贵单位没有履行《组建合同》的相关约定，还是贵单位履行了，但子公司没有走账。如果贵单位没有履行合同约定，贵单位应当对此承担责任。
（三）技术转让情况
从资料看，贵单位专利已经转让给子公司，但转让内容及转让方式，转让价款、《组建合同》规定的其他技术是否转让等情况均没有资料体现。该转让是不是如前所述，是股东为了方便公司登记，由其他股东代为出资，子公司成立后，贵单位再“无偿”将《组建合同》约定的技术转让给子公司，还是由贵单位在登记时先出资，之后由贵单位将技术转给子公司，再由子公司将款项退还贵单位，这些情况，都需要进一步了解。但无论何种情况，只要贵单位确实已经将《组建合同》约定的所有技术转移到子公司，贵单位将不会因转让技术不到位而承担责任。
（四）关于子公司经营情况
从财务报表情况看（该报表与工商验资报告不太一致，但影响不大），子公司经营不佳，亏损及潜亏严重，经营似乎早已崩溃，发展前景渺茫。但该子公司还有房地产，如果该房地产属于子公司购买，随着房地产价值的升值，该子公司实际价值还不低，且按照贵单位2005年报告，该子公司研发的新药物还有发展前景。因此，现在要决定该子公司已经严重资不抵债，没有发展前景，还为时过早。要决定退出子公司出资，尤其是无偿退出，需要进一步调查。
（五）关于退出股权途径的选择关于现在的股权，贵单位可以退出，也可以维持现状。从法律层面上讲，其他股东及子公司无权要求贵单位退出，子公司提出的“因有国家部门的股份，人家就拒绝合作”，不存在合理性。如果在出资和股权转让及债务方面不存在瑕疵，贵单位也无需承担任何责任。贵单位还有权在将来的经营过程中，对子公司行使实实在在的股东权，如表决权、审查公司经营状况权等。当然，贵单位如果考虑到上级单位的要求及子公司的发展现状，也可以退出现有股权。退出股权主要有以下几种方式：
1.解散子公司
解散子公司对贵单位本身来讲比较简单，一般没有内部行政上的审批程序。但对子公司来讲，程序比较复杂，时间较长，成本（应当由子公司承担）也较高。而且，解散子公司还涉及其他股东是否同意（因为按照公司章程，解散公司需要代表四分之三以上股权通过），如果不同意，除非通过诉讼，否则子公司将无法解散。
解散子公司需要做以下几项工作：
（1）子公司股东会就解散子公司并成立清算组做出决议；
（2）由股东组成清算组。法律规定，清算组在股东会作出解散决议之日起十五日内成立。
（3）清算组备案。清算组成立之日起十日内，将清算组成员、清算组长名单向工商局备案。
（4）清算组工作清算①通知、公告债权人。清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。
②清算组在清理子公司财产、编制资产负债表和财产清单后，制定清算方案，报股东确认。在此期间，清算组要聘请中介机构对非货币性资产进行评估。
③子公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿子公司债务后的剩余财产，按照股东的出资比例分配。
④办理工商注销登记。子公司清算组应当自子公司清算结束之日起30日内向原子公司登记机关申请注销登记。
⑤子公司注销前，要办理税务注销登记，单位组织代码注销登记及其他在政府部门办理过登记、备案手续的，也应办理注销。
⑥贵单位成立子公司履行过批准、备案、登记事项的，应当履行相应的手续。
2.转让出资
转让出资一般情况下，时间短、成本低。但是转让出资需要履行以下程序：
（1）审批、备案：根据《事业单位国有资产管理暂行办法》规定，事业单位处置单位价值或者批量价值在规定限额以上的资产，经主管部门审核后报同级财政部门审批；规定限额以下的资产的处置报主管部门审批，主管部门将审批结果定期报同级财政部门备案。贵单位的主管部门应当是上级单位，贵单位转让子公司股份是否达到规定限额及履行何种具体手续，应当向上级单位相关部门咨询，按照他们的意见执行。
（2）公开处置：根据子公司2005年10月27日章程规定，股东之间转让股权，无需经其他股东同意，向股东以外的人转让股权，需要征求其他股东意见。但根据《事业单位国有资产管理暂行办法》第28条规定，转让资产数量较多或者价值较高的，应当通过拍卖等市场竞价方式公开处置。至于什么算资产数量较多或者价值较高，国家没有规定。贵单位转让股权，是否需要挂牌拍卖，最好征求上级单位相关部门意见。
（3）产权登记：如果贵单位对子公司的投资曾进行国有资产产权登记，则应进行变更登记。
（4）股权价值评估、核准或备案：按照上述规定和上级单位《关于国有资产经营有限责任公司办理国有资产评估备案和产业化信息统计的通知》，贵单位如转让股份，应当对股权的价值进行评估，并将评估结果报国有资产经营有限责任公司负责核准或备案。具体情况请咨询国有资产经营有限责任公司。
3.减资
即子公司减少注册资本，需要子公司履行《公司法》规定的程序。国家虽然没有规定减资需要什么样的行政批准程序，但这涉及对贵单位的重大权益放弃，从国有资产管理的精神角度考虑，最好要履行与转让一样的程序。从上述情况可以看出，如果贵单位要退出出资，比较可行的办法还是转让出资，因为解散公司可能行不通，减资程序并不简单。
三、意见及建议
如上所述，由于很多情况不明，如果贵单位决定退出股权，最好能按如下程序处理该问题：
1.召集有关人员，尤其是相关课题组工作人员（即个人股东），先进一步了解贵单位对子公司的出资、增资、验资、技术转让、债务、子公司（或另一股东）向贵单位支付款项、公司现在的发展等情况。
2.在充分了解上述情况的基础上，进一步了解另一股东负责人或子公司负责人的意图，讨论贵单位退出股权的方案及其他问题，如贵单位债务、出资瑕疵（如有）的一揽子解决方案。必要时，律师可以参加讨论会，以便分析他们提出方案的可行性。
3.在上述基础上，制定贵单位详细的退出方案（前述处置程序仅是一个粗略概括）。
4.无论贵单位向子公司出资时是否曾经报过上级单位，律师的意见是最好报一下，以避免个人承担行政责任。如果贵单位觉得在行政审批程序方面不会出问题，贵单位退出股权就相当简单了。
5.与其他股东及子公司签订退出协议，一次性解决问题，尽量避免后患。
【手记】
经过进一步了解，子公司成立时的注册资金实际上全部是由另一单位股东投入，经营也是由另一股东操纵，已经停业多年，严重资不抵债。所投入的技术也不是太成熟，后续研究基本停止，没有现实成果，没有发挥过效益。2010年，股东经过多次沟通，最终决定，股权由另一单位股东以零价收购，但前提是另一股东承担全部经济责任，某中央级事业单位及所属科研人员对公司不再承担任何责任，全身而退。
