时间:2022-12-05 18:12:00来源:法律常识
历史车轮滚滚向前,时代潮流浩浩荡荡。公元2022年3月28日5时起,上海压茬推进,封控管理,史无前例地进入静默。不论是平日繁忙的职场人士,还是腰缠万贯的富豪明星,不再是“偷得浮生半日闲”,都有大把的时间陪伴家人,思考世界,谋划未来,体悟人生。
上海静默期间,律师直播如火如荼。直播行业如同核酸产业,疫情期间大受裨益。律师直播的业务主题很多,热点之一是劳动法业务,特别是复工复产相关劳动法律问题。另外,老乡鸡招股书中反映的劳动问题也引起高度关注,截至2021年底,老乡鸡已累计有1.6万名员工未缴纳社保。
常见的劳动争议类型包括:因确认劳动关系发生的争议;因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护方面发生的争议;因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议。
发生争议后,一般通过协商、调解、仲裁或诉讼等途径解决,律师可能会参与全过程或部分环节。随着法律服务市场的精细化,客户对劳动法业务需求逐渐增多,不再满足于个案纠纷的解决、零星问题的咨询,而是体系化、前瞻性、可落地性的用工合规需求。
如何做好劳动法律师,首先是要打好基本功。熟读唐诗三百首,不会作诗也会吟。劳动法规、规定非常庞杂、细化,《劳动法》、《劳动合同法》、.《劳动合同法实施条例》、最高院相关司法解释及大量的规定等,需要全面准确地掌握。
律师独立执业后,首先是开拓案源。按照现在的常规套路,线上线下,全面发力,优化调整,持之以恒,日积月累,就有了稳定的案源,可以做到衣食无忧了。
纸上得来终觉浅,绝知此事要躬行。劳动法律师勤于实践,持续修炼修为,必有大成。
笔者此前办理过一起劳动纠纷案件,且系涉外、群体性案件,尤为复杂,历时两年多,方才尘埃落地。时常复盘此案,回味无穷,与各位分享。
1. 外企高管遇罢工
欧洲某国在华企业,员工167人。该企业股东派遣本国人任职的企业总经理。该总经理,正宗的洋人,但不是国人通常想象中的白人高大威猛形象,个子不到1米7,偏瘦,络腮胡子。大学本科法律专业,跨界任高管。
在总经理就任之前,该企业由生产总监王某负责。王某是中国人,比总经理大约10岁,工作多年,懂技术,会管理,威望甚高。突然来个年轻、他认为不懂管理的老外总经理当他上司,王某很不适应,时常与总经理发生冲突,矛盾越来越大,终于爆发。经王某策划后,绝大多数员工支持他,员工每日正常上下班打卡,但静坐,不开展工作,已持续3天。员工的诉求是,免职总经理。
总经理向该国驻上海领馆求助,领馆向有关部门反映。外交无小事,企业所在地领导高度重视。由外经委副主任牵头,劳动、工会、公安等部门组成工作组,协调解决该企业纠纷事宜。
2. 劳动律师初介入
本律师受该企业委托,专项处理此案。
静坐第4天,律师第一次到企业,和总经理交流,了解情况。167名员工中,163人支持生产总监王某,只有总经理助理、行政经理和人事经理3人支持总经理。对方人多势众,“敌众我寡“,形势严峻。
律师认真审阅企业规章制度、劳动合同等文件,建议企业尽可能多地拍照、录音、录像等,注重搜集证据。律师尝试和王某等人交流,被拒绝。
静坐第5天,员工继续正常打卡上下班,继续静坐,继续工作。政府工作组人员、律师劝说员工复工,并进行普法宣传。员工有表达意见建议的正当合法权利,对企业或者总经理的违法行为有权向有关部门举报,但员工无权决定任免总经理。经律师和劳动部门宣传,王某拒绝接受,坚持要求免职总经理。
政府工作组人员,单独与律师沟通,了解是否有可能更换总经理,平息这次危机。律师表示,其系受总经理委托处理本案,且也不熟悉企业股东。后来企业董事长从欧洲赶到企业,明确意见,不撤换总经理。
静坐第6天上午,企业和员工方都声称对方破坏机器,剪机器线缆,事件升级。政府工作组非常重视,临时决定下午1点在某部门会议室开会。总经理临时通知律师,律师下午1点半才赶到。会议室里,总经理1人,对面坐着外经委、劳动、工会、派出所等相关政府部门人员 13人,已经等待半小时了。总经理说:“只有律师来了,会议才能开始。“律师在西方人眼里,地位很高,由此可见一斑。会议室里,面对13名政府工作人员,律师的职业荣誉感暴增。
员工报告“总经理破坏机器“,还提供一张照片,半只手,体毛多密,很明显,不是中国人的手。员工说”是总经理的手“。总经理也是学法律的,他说:“怎么证明是我的手?中国人的手黏上毛,是否就是外国人的手?“
鉴于情况不明,事件升级,与会的派出所副所长提议:“第二天早上,派几十名警察到公司,大张旗鼓地勘查调查,形成威慑,尽快平息事态“。考虑到大批警察到公司,可能会激化矛盾。总经理和律师建议暂缓,向股东汇报后再沟通。派出所副所长对律师说:“明天早上9点,我们电话联系。“
3. 一纸公告破僵局
静坐第6天晚上,企业董事长、总经理和律师会商后决定:依法采取断然措施,尽快复工复产。第二天上午10点贴出公告,要求愿意复工的员工,在下午3点前在复工表上签字确认;不签字的员工,按旷工处理,予以开除。
静坐第7天早上8:50,律师接到派出所副所长电话。他说:“我们的人员已就位,随时出动。你们公司现在是什么情况?“
律师说:”非常感谢。公司及股东建议警察暂时不介入,避免激化矛盾,尽量平稳处理。”
派出所副所长说:“好。保持联系。”
上午10点,企业贴出公告,要求愿意复工的员工,在下午3点前在复工表上签字确认;不签字的员工,按旷工处理,予以开除。
连续静坐7天,员工思想状态也有很大变化。股东态度坚决,不予更换总经理;大多数员工也希望复工。在劝说和高压下,绝大部分员工签字确认,第二天恢复正常上班。人事经理统计复工表,未签名的有27人。
下午约六点,律师拟就开除公告及人员名单。企业联系工作组成员,告知决定,并希望见面。企业明显感觉工作组成员有压力,觉得很棘手。一方面,企业一下子开除这么多人,担心群体性事件,但另一方面,员工静坐已长达一周,诉求也不合法,企业做开除决定也是不得已而为之。工作组成员未及时给予答复。
律师建议公司,查询相关部门传真,将开除公告传真给他们。晚上9:30左右,工作组3人到公司。他们询问能否不开除员工,避免可能的群体性事件,双方再沟通。总经理表示,已经持续7天了,公司决定开除不复工的员工,确实是不得已而为之。工作组成员表示,既然你们决定了,为了避免发生群体性事件,安排4名警察着便衣,在明天10点开除公告公布前,到达公司会议室,以应对突发情况。此外,外围安排机动警力,随时增援。
静坐第8天早上10点,公司通告栏张贴开除公告及开除人员名单。
有5名员工在公司喧哗,说:“开除名单里,没有他们。”人事经理答复:“你们已在复工名单上签字,为什么要开除?”
这5名员工继续吵闹,要求开除,说几个同伴都开除了,他们也要求被开除。僵持一段时间后,警察说:“他们要求开除,你们就开除吧。”
律师说:“企业不能主动开除,如果他们要求被开除,需要提出申请。”
后该5名员工提出书面申请,要求被开除。公司公告开除该5人。
上午,劳动局、工会人员也到达公司,要求调阅公司规章制度、劳动合同、开除依据等,态度比较严厉。开除这么多员工,他们作为主管部门,有压力,也正常。他们问:“谁决定开除员工的?“
总经理说:“所有的决定都是律师做出的。“
律师当时很惊讶,这不是让律师背锅吗?律师看了总经理一眼,对着劳动局、工会人员说:”律师提供法律建议,由公司做出决定。“
另外,有4名被开除的员工提出:“我们已经签字复工,为什么被开除?
人事经理说:“复工表上没有你们签字。”
4人说:“有的。正面签字满了。我们签在背面,你们再去看下。”
人事经理果然在复工表背面,看到这4人签字。律师问总经理和人事经理:“你们对这4人如何处理?”
人事经理说:“既然已经公布开除公告,就开了吧。”
第二天,公司复工复产,恢复正常。
4. 仲裁诉讼路漫漫
大约一个月后,公司收到27名被开除员工的劳动仲裁申请书,要求恢复劳动关系。申请被开除的4名员工未提出申请。后劳动仲裁部门做出裁决,驳回申请。
于是27人又起诉到法院,因是群体性案件且涉外,主审法官高度重视。打官司讲证据。公司未在工作区域安装监控,即使安装也可能被员工拆下。员工都正常上下班打卡了。虽然有些照片、录音、录像等证据,但难以完全证明被开除员工连续、全程旷工?实际情况是,这些被开除员工确实连续、全程旷工了。
律师与工作组负责人、外经委副主任联系,希望实事求是,出具情况说明。律师将盖章的《情况说明》作为证据提交法院后,被开除人员向有关部门反映,外经委又出具补充说明,“《情况说明》不作为证据使用。”一审期间前大段时间,整个社会舆论、政策导向侧重加强劳动者保护。但一年后,因过于强调劳动者保护,且叠加很多中小型企业经营困难,社会舆论、政策导向又开始调整。毕竟,皮之不存,毛将焉附。虽然未收到判决书,但律师非常自信地判断,员工的起诉应该会被驳回。
一审大概历时一年多,驳回员工起诉。二审阶段,比较轻松,维持一审判决。
本案历时两年多,惊心动魄,结局堪称完美。政府满意、企业满意、绝大多数员工改变态度,也满意。
经此一役,律师和总经理成为好朋友。总经理时常说,在他最困难的时候,律师帮助了他。
成为好朋友后,律师到总经理家做客,见过他的妻子,来自被美国制裁的亚洲某国。总经理聊起他那浪漫动人的爱情故事,总是那么深情。他大学毕业后,决定先在欧洲各国流浪一个月,再回来找工作。他的家在当地是富豪,还有个游艇。
他说既然流浪,就不需要父母一分钱。流浪期间,如果没钱了,就在某地打几天工,攒点路费伙食费再赴下一站。实在没钱的时候,他也会向我们当年的铁道游击队员那样,爬火车。没有住的地方,就在街区角落露宿一宿,如同我们的丐帮子弟一样。他流浪到意大利的佛罗伦萨,一个梦幻神奇的地方,腰包没钱了,又该去餐馆打工了。在餐厅打工时,他遇见了现在的妻子,那时正在佛罗伦萨美术学院留学的大学生。两个来自异国他乡的大学生在神奇的意大利土地上,上演了一场轰轰烈烈的爱情故事。爱情的力量是无穷的,他的流浪之旅提前结束了。他带着心爱的姑娘回家了。原来,流浪也有这么多惊喜。
总经理敢于冒险,有年夏天,他和三个朋友,都不是专业人员,驾着游艇横渡大西洋,从欧洲抵达北美,且不带手机,历时20多天,音讯全无。虽说,外国的月亮不比中国的圆,但外国人和中国人确实有时不一样。
后来,总经理离开中国,回到自己的家乡。律师到欧洲出差时,顺道到他家度周末。十年未见,分外亲切。他有个别墅,他坚决拒绝律师住旅馆,把他儿子的房间腾出来,让律师住了两天。说起中国,他说是他的第二故乡。另外,他尤为感激中国的是,他那时在上海黄金地段买了房子。当时上海房价不高,外国人工资高,买房很轻松。回国前,他卖掉房子,赚了一大笔钱,回国买别墅买名车,不亦快哉。
百年未有之大变局下的中国,正在构建以国内大循环为主体、国内国际双循环相互促进的新发展格局,劳动法律业务前景广阔。
致敬中国劳动法律师!
(《上海静默下的律师思考》之二:劳动法律师是怎样练成的)
(《上海静默下的律师思考》之一:离婚律师是怎样练成的)