76岁老人取保候审吗，旧案追诉期

以下文章来源于法纳刑辩 ，作者黎文翠

法纳刑辩

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陈年旧案的追诉时效如何审查与认定？

在面临1997年《刑法》修订之前的陈年旧案时，每位刑辩律师需率先思考追诉时效这一关键问题。追诉时效是指刑事法律规定的对犯罪分子追究刑事责任的有效期限。犯罪已过追诉时效期限的，不再追究刑事责任。因此，案件是否在追诉时效内的判断将影响被告人是否需要承担刑事责任。

那么，追诉时效如何审查、认定呢？本文结合法律法规、相关案例和学者观点，从以下几个问题进一步分析讨论：一、当陈年旧案追诉时效横跨79年《刑法》和97年《刑法》时，应适用那部《刑法》？二、如何解读79年《刑法》第七十七条和97年《刑法》第八十八条“不受追诉时效限制”的规定？

一、陈年旧案追诉时效横跨两部《刑法》时的法律适用分析

最高人民法院在1997年9月25日发布了《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》，第一条就对此问题进行了解释，即对于行为人1997年9月30日以前实施的犯罪行为，在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，行为人逃避侦查或者审判，超过追诉期限或者被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案，超过追诉期限的，是否追究行为人的刑事责任，适用修订前的刑法第七十七条的规定。

针对此司法解释，最高人民法院在第945号林捷波故意伤害案案例中明确指出：刑法追诉时效的规定具有溯及力，1997年9月25日最高人民法院《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第一条中“超过追诉期限的”仅包括在1997年刑法颁布前已经超过追诉时效的情形。[1]

图一时间轴中涉及到了甲、乙二人的犯罪行为。根据最高人民法院的释明，甲犯罪行为的追诉时效为5年，在1996年8月2日追诉时效截止，符合“在97年刑法颁布之前已经超过追诉时效”的情况，因此，对甲应当适用79年刑法。

而乙犯罪行为追诉时效为20年，在2011年8月2日截止，不符合“在97年刑法颁布之前已经超过追诉时效”，因此，对乙应当适用97年刑法。

图一 举例案件时间轴（该时间轴点击可放大）

最高人民检察院对此却有不同的解读。最高人民检察院在发布的第六批第23号蔡金星、陈国辉等不核准起诉案中认为：本案发生在1991年3月12日，案发后公安机关只发现了犯罪嫌疑人李建忠、蔡金文、陈锦城，在追诉期限内没有发现犯罪嫌疑人蔡金星、陈国辉，二人在案发后也没有再犯罪，因此已超过二十年追诉期限。按照这一观点，最高人民检察院对于追诉时效适用“从旧兼从轻”原则。[2]

在此之后，2019年6月4日最高法研究室发布的《关于如何理解和适用1997年刑法第十二条第一款规定有关时效问题征求意见的复函》（法研（2019）52号）中规定了，1997年刑法施行以前实施的犯罪行为，1997年刑法施行以后仍在追诉时效期限内，具有“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判”或者“被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案”情形的，适用1997年刑法第八十八条的规定，不受追诉期限的限制。

1997年刑法施行以前实施的犯罪行为，1997年刑法施行时已超过追诉期限的是否追究行为人的刑事责任，应当适用1979年刑法第七十七条的规定。此复函直接明确了追诉时效适用“从新”原则。

因此，追诉时效的法律适用规则如下图：

图二 追诉时效的法律适用规则（该规则点击可放大）

二、关于 “不受追诉时效限制”规定的解读

“不受追诉时效限制”分别规定在79年《刑法》第七十七条和97年《刑法》第八十八条中，区别有以下两点：①增加了“被害人规定期间内控告但不立案”这一情况；②将“采取强制措施”改为“立案侦查或受理案件”。

表一 79年《刑法》77条和97年《刑法》88条对比表

（一）“采取强制措施”的判断

根据最高人民检察院专家组的解释，主要有以下三种情况：[3]

表二 最高检专家组关于“采取强制措施”解释列举表

由此可见，对于“采取强制措施”的判断关键为采取强制措施的文书。

（二）“立案侦查”的判断

“立案侦查”通常包括对人立案和对事立案两种情况。对于不受追诉时效限制中“立案侦查”的理解，目前存在四种观点。第一种观点认为，“立案侦查”仅对人立案，仅发现犯罪事实而立案但未明确具体犯罪嫌疑人的，对行为人不产生追诉期限延长的法律后果。

第二种观点认为，立案时未确定为侦查对象的犯罪嫌疑人也受立案这一事实的约束，能够对行为人产生追诉期限延长的法律后果，即对事立案。第三种观点认为，无需区分立案时是否已确定犯罪嫌疑人，只要行为人逃避侦查或审判，追诉期限就可以延长。第四种观点认为，“立案侦查”原则上是对人立案，特殊情况下如侦查活动已穷尽时也可以对事立案。[4]

就具体而言，“立案侦查”不应该缩限为“对人立案”。在实务中，行为人的身份在侦查阶段初期难以被人所知悉，公安机关多以“对事立案”为主，即便后期查明了行为人的身份，也不会进行补充立案。那么，“对人立案”必然会限制对于97年刑法第八十八条的适用。[5]

此外，最高人民检察院对1997年刑法第88条“立案”作出了如下认定解读：在司法实践中，有些年代较久刑事案件虽无立案决定书，但有立案登记表、立案登记卡并实际开展了现场勘验、尸检、鉴定、询问证人等侦查活动，可视为已经进行了立案。[6]

可见，当没有“立案”决定书时，若侦查机关进行了侦查活动时就视为“立案”。但现场勘验、尸检、鉴定、询问证人等侦查活动都不一定能够直接锁定犯罪嫌疑人，也存在侦查无果的情况。

因此，在“立案侦查”上应当解释为“对事侦查”，从而增加第八十八条的适用空间。

（三）“逃避侦查或审判”的判断

“逃避侦查或审判”在主观上要求有逃避追诉的意图，应要求行为人明知其行为可能被立案侦查或者接受审判；在客观上要求有逃跑或隐匿的行为。因此，关于“逃避侦查或审判”的判断，主要从以下三点进行分析：

第一，“逃避侦查或审判”行为发生在 “采取强制措施”或“立案侦查”之后。根据79年刑法和97年《刑法》的规定可知，“采取强制措施”或“立案侦查”是“逃避侦查或审判”的前置要件。

第二，行为人实施了“逃避侦查或审判”的行为。“逃跑”包括：为逃避侦查和刑事追究，离开犯罪地、居住地或者工作地，潜逃境外或者在被依法采取拘留、逮捕、取保候审、监视居住等强制措施期间脱逃或者脱离司法机关控制等情形；

“隐匿”包括：藏身隐蔽处所，深居简出，使自己不被外界发现；通过化妆、整容、变性、改变容貌、体貌、性征，使他人无法辨认；改名换姓，使用伪造或虚假的身份证明；利用意外事故等制造死亡假象或者伪造死亡证明，意图欺骗办案机关撤销案件、不起诉或者终止审理等。

犯罪人犯罪之后，始终居住于原来居住的地方，或者正常外出打工、经商，没有隐姓埋名，也没有隐瞒新居住地的，不属于逃避侦查或者审判。[7]

第三，行为人主观上有逃避追诉的意图，应要求行为人明知其行为可能被立案侦查或者接受审判。如果行为人不知道自己的行为可能被立案侦查或接受审判，则行为人没有逃避追诉的意图。行为人表现出来的所谓“逃避行为”，可能也只是正常合理的外出行为。因此，应当要求行为人明知自己行为可能被立案侦查或接受审判。

参考文献：

[1] 最高人民法院.《刑事审判参考》2014年第1集[J]，2014年9月。

[2] 最高人民检察院.《第六批指导性案例》[J/OL]. 2016-08-11. https://www.spp.gov.cn/spp/jczdal/201608/t20160811_163238.shtml。

[3] 检察日报. 关于追诉时效的两个问题[J/OL]. 2021-04-18.https://www.spp.gov.cn/spp/zhuanlan/202104/t20210418_515954.shtml。

[4] 刘宪权、黄楠.刑法学：前沿问题的密切关注与积极回应[J/OL]. 2021-01-02.https://www.spp.gov.cn/spp/llyj/202101/t20210102_505467.shtml。

[5] 王钢. 刑事追诉时效制度的体系性诠释[J]. 法学家. 2021年，（04），P58。

[6] 同注[3]。

[7] 曲新久.《刑法学》[M].中国政法大学出版社.2009年版，P252。

附件：79年《刑法》和97年《刑法》关于追诉时效的规定。

① 1979年《刑法》

第七十六条 犯罪经过下列期限不再追诉；法定最高刑为不满五年有期徒刑，经过五年；法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。

第七十七条 在人民法院、人民检察院、公安机关采取强制措施以后，逃避侦查或审判的，不受追诉期限的限制。

第七十八条 追诉期限从犯罪之日起计算，犯罪行为有连续或继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。追诉期限以内又犯罪的，前罪的追诉期限从犯后罪之日起计算。

②1997年《刑法》

第八十七条犯罪经过下列期限不再追诉：法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。

第八十八条 在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。

第八十九条 追诉期限从犯罪之日起计算；犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。

来源：刑法读库