时间：2022-12-19 22:54:18来源：法律常识
行贿罪是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。包括在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的行为。行贿是企业经营者触犯的常见罪名，律师在为行贿行为进行辩护时，应当着重考察以下五个方面：
一、个人行贿还是单位行贿
从刑罚后果来看，行贿罪的主刑从拘役、有期徒刑至无期徒刑，附加刑包括罚金、没收财产。而单位行贿的处罚结果是对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。也即对单位行贿的主管人员或直接负责人，封顶的刑期是5年，比个人行贿量刑要低的多，辩护成功的话，能最大限度地保证当事人的权益。那么单位犯罪与个人犯罪如何区分？
司法解释规定单位犯罪的判断标准为：（1）是否出于为单位非法谋利的目的；（2）是否由单位决策机构按单位决策程序作出；（3）是否以单位的名义实施；（4）行为是否在高管的职务范围内，或者与单位业务有关；（5）违法所得利益是否归属于单位。
司法解释同时规定如果存在下列两种情形的，则排除构成单位犯罪的可能。即：（1）为实施犯罪而设立单位的。（2)盗用单位名义实施违法活动，违法所得个人私分的。
因此，如果行为人根据职务权限，履行正常工作流程，为实现单位的意旨，代表公司做出行贿行为，而行贿的利益归于公司的，应当由公司承担责任，构成单位行贿而非个人行贿。
在实践中，单位犯罪中单位的形态并无强制性要求，不一定必须具备独立的法人资格。无论是个人公司、合伙企业，甚至是公司的内设机构，只要符合上述认定条件，均可认定为单位犯罪，而否定系个人犯罪。
二、是否谋取了不正当利益
与受贿罪不同，行贿罪的构成需具备“谋取不正当利益”为条件，对此的理解对行贿的认定至关重要。
司法解释明确，行贿犯罪中的“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策和行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。也即，“不正当利益”分为两类，一是从法律、法规、规章、政策、行业规范的规定中能够找到不正当依据的利益，二是发生在竞争性活动中的不公平利益。
然而，实践要比法律规定复杂的多。施工方为了顺利结算工程款而向发包方贿送财物；为加快获得合法利益而给予国家工作人员的“加速费”、“通融费”；为获得依法应得的拆迁补偿而给与国家工作人员财财物；符合贷款条件而向银行工作人员贿送财物等等。哪些是不正当利益，哪些是正当合法利益？需要仔细甄别。
三、是否存在被勒索行贿的情节
刑法规定：在经济往来中，因勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。故此，行贿人是否存在被勒索而给与财物的情节，对行贿罪是否构成非常关键。
如何理解勒索，是不是只要受贿方存在索贿情节，就构成勒索？笔者认为不能简单划等号。不能认为是受贿方主动要求的贿赂，就是勒索。当然也不必要求有明确威胁性语言和行为。判断是否构成勒索，应当在客观上和心理上考察是否对行贿人构成威慑或强制，让行为人感到不这样作会导致不利的后果。比如，足够威慑的暗示、陷行贿人于困境等等。
四、考察行贿的对象和方式
行贿的对象和方式不同，构成的罪名就不同，最终的处罚结果也大不相同。
比如，对公司企业人员行贿的，构成对非国家工作人员行贿罪；对国家工作人员身边人行贿的，可能构成对有影响力人行贿罪；受贿的主体是单位的，则构成对单位行贿罪；如果对手是外国组织、国际组织，则可能构成对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪；如果并非是行贿的当事方，而仅仅是起到贿赂的居间作用的，则构成介绍贿赂罪。这些罪名在处罚上都可能比行贿罪轻缓。
五、考察是否符合免刑的条件
刑法修正案九规定，行贿犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以免除处罚。
在刑法修正案九出台之前，对行贿犯罪免予刑事处罚的条件更为宽松。即行贿人在被追诉前主动交代了行贿的犯罪事实可以免除处罚。如果行贿行为发生在刑九之前，应适用老的免刑标准，辩护律师应予以注意。
