时间：2023-01-18 17:44:11来源：法律常识
吴芳刑事律师：从一则案例看提前辩护是如何操作的
案件回顾：
在某市办理了一起寻衅滋事案件，公诉机关指控：2019年1月某日，委托人刘某伙同他人阻拦、恐吓报案人，持续时间长达1个小时以上。报案人因此被迫签订了《还款协议》，还向委托人转了部分款项。
公诉机关的主要证据有：报案人的陈述，称自上述事件之后他担心儿子发生生命危险，就让他儿子去海南躲了几个月；另外还有一份书证，是报案人的儿子去海南的机票订单，用以证明其儿子外出躲避的事实。
法律规定：
根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：……(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；……
律师工作：
一、分析案情
从法律规定来讲，寻衅滋事的行为表现之一就是“追逐、拦截、辱骂、恐吓他人”。但不代表有以上行为，就一定构成寻衅滋事罪，还需要有危害结果，即达到“情节恶劣”的程度才能构成犯罪，否则只能按治安案件处理，最多行政拘留十五日。因此，是否构成犯罪，就需要严格审查以上两个条件是否同时具备。
那刘某有没有阻拦、恐吓报案人？因为什么原因阻拦、恐吓报案人？她和报案人之间有没有债权债务纠纷？否则，报案人为什么要跟刘某签《还款协议》？如果刘某阻拦、恐吓行为把人家孩子吓到不敢回家，从表面看，这情节还真是挺“恶劣”的，但是报案人儿子去海南是因为生命安全受到威胁才躲避的吗？会不会有其他原因，比如旅游……
二、审查证据
带着这些问题，我们查阅证据材料，果然发现了问题。公诉机关指控我们委托人是在“2019年1月”阻拦、恐吓报案人；而报案人向侦查机关提交的机票订单显示时间为“2018年10月10日订购从到三亚的机票”。案子一下就明朗了：报案人的儿子怎会有未卜先知的能力，预知到委托人要恐吓他，提前3个月就跑海南躲避了？情况对我们变得有利——报案人说谎了！他明知道自己儿子是因为别的原因去三亚，却向公安机关陈述说“是被我们委托人吓到外出躲避了”，显然是在捏造“情节恶劣”证据，他的目的是想达到追究我们的委托人刑事责任的目的。
反客为主的时候到了，果断启动提前辩护！
三、提前辩护的策略和经过
1、撰写《控告材料》，到公安机关报案。
经过：将报案人涉嫌诬告陷害罪的控告材料写好后，去公安机关报案。非常不巧的是：接待民警恰恰是侦办刘某涉嫌寻衅滋事案件的承办人，他毫不犹豫一口回绝：“我办理的案子是发现刘某涉嫌犯罪，现在你又来报案，说刘某是被别人诬陷的，这不等于说我办错案子了吗？”我心里暗暗给了他一个肯定回答。而这位警官对我也没客气，直接给了我一个不予受理的答复。
法律规定：根据《公安部关于改革完善受案立案制度的意见》的规定，群众上门报案的，应当当场进行接报案登记、当场接受证据材料、当场出具接报案回执。
结果：我试图用公安部的“三个当场”规定与该警官沟通，仍该民警坚持不受理，再三沟通无果。
2、公安机关不受理，救济途径有很多。
经过：提前辩护当然不是死嗑，但如果不幸遇到粗暴野蛮执法，较真就十分必要。律师的天职就是维护委托人的合法权利，即使维权之路道阻且长，我们也要排除万难、不懈前行。在本案中，遇到接待民警不依法办事的情况，我们直接向市长热线12345进行了投诉；向12309检察监督热线进行了投诉；向公安机关法制办反映了问题。
法律规定：根据《刑事诉讼法》第一百一十条第三款规定，公安机关、人民检察院或者人民法院对于报案、控告、举报，都应当接受。对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并且通知报案人、控告人、举报人；对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的，应当先采取紧急措施，然后移送主管机关。
对于公安机关决定不立案的，可以申诉复议、复核，还可以申请检察监督。（法律条文较长，因篇幅有限不便全文引用，以上是法条的概括内容）
结果：在我们投诉后的次日，接到了该派出所另一民警的反馈电话，称他们已经严肃批评了接案民警，他们正在研究本案情况，确定时间后联系我再次提交报案材料。
3、撰写《移交犯罪线索申请书》，提交法院后由法院移送犯罪线索。
经过：对于帮助委托人维权，我们会多措并举，不会在一棵树上吊死。在等待公安机关通知的时候，我们同时撰写了《移交犯罪线索申请书》，提交给了法院。
结果：承办法官电话明确告知，他们对我们提交的《移交犯罪线索申请书》非常重视，这个情节直接关系到委托人的行为是否构成犯罪的问题，故法官已将该犯罪线索移送至侦查机关处理，正在等待调查结果。
本案中，报案人的订票记录属于书证，书证的客观性很强，调查结果可以预测，订票记录的时间摆在那儿，是推翻不掉的。我们通过向法院提出《移交犯罪线索申请书》的方式，有利于帮助法官对更加理性地、批判性地看待报案人的笔录，避免法官在审阅案卷材料时先入为主地采信报案人的说法，为正式开庭时的庭审辩护先打好第一枪，这就是提前辩护的作用和目的。
归根结底，提前辩护能否成功的关键点，还在于对案件证据材料的分析，看刑事辩护律师能否发现证据链条瑕疵，否则就像医生找不到患者的病根儿，一切都是徒劳。
在银雷，我们刑辩律师团队90%以上成员均有检察官、法官背景，多年的办案经验使我们更精于此道。
