刑事案件中律师调查取证的风险（律师在刑事诉讼调查取证过程中面临的不会有风险）

前言：

常见的民事案件法律诉讼风险有：

1、起诉不符合条件；2、诉讼请求不适当；3、逾期改变诉讼请求；4、超过诉讼时效；5、授权不明；6、不按时交纳诉讼费用；7、申请财产保全不符合规定；8、不提供或者不充分提供证据；9、超过举证时限提供证据；10、不提供原始证据；11、证人不出庭作证；12、不按规定申请审计、评估、鉴定；13、不按时出庭或者中途退出法庭；14、不准确提供送达地址；15、超过期限申请强制执行；16、无财产或者无足够财产可供执行；17、不履行生效法律文书确定义务。

上述风险内容属于一般民事诉讼风险范畴，但基本上都属于程序上的瑕疵或缺陷。由于法律所保护的利益，即法益，是公民的基本权利，因此实践中对于诉讼程序性风险，大部分是可以通过后期更正、补证、重新立案、重新提交申请等方式予以弥补，最坏的结果或将导致诉讼进度被延迟一段时间。

大多数当事人对于所要争取的法益，与上述诉讼风险告知在认识上存在偏差，虽然律师或律师事务所以完善的风险告知（不论书面还是口头方式）获得客户的理解和同意并在风险告知内容上签字确认，但客户真正关心的层面并非仅停留在程序层面。

一、诉讼风险的来源　　

（一）案件本身的潜在风险

这是诉讼风险中最核心因素，但因为客户受自身环境和认识维度、所处地位和看问题角度不同，对案件风险理解不同，继而影响和决定对案件结果期许不同。

民事纠纷自民事行为发生之日起，就影响和决定了未来纠纷的可能和诉讼成败的概率，其中因素众多，比如商业纠纷，客户选择商业对象履约能力和诚信度决定履约顺利与否，而对方履约能力却又要受诸多外界经济环境市场因素的左右等等，亦或者上游合作关系的顺利与否等等；一段婚姻案件争取子女抚养权和分割财产案件，因情感破裂属道德风险继而使得所涉案件风险更扑朔迷离，如果如大众所理解，无过错方一定会多分财产，或本着照顾妇女儿童原则子女一定会判归母亲抚养；一份遗产继承纠纷，遗嘱必然全部得到支持，或者法定继承人中尽到义务较多者必然获得较多份额，都是过于机械理解法条和适用法律。

具体如何判决，除了大方向可以预测，具体要看个案情况，并非法官徇私枉法或律师推卸责任，而是整个案件过程中，那些足以影响和决定案件适用法律走向的细节决定。这也从侧面说明为何各法院在立案大厅所设立的案件风险预判系统查询后，无论如何填写，所有案件结果为何均是风险度极高的缘故。

案件本身的风险已然客观存在，不可避免更无法逆转。如强行改变，结局或将更糟糕。

（二）不可控风险

了解案件本身风险，并且找到可以事前控制和防范风险因素外，整个诉讼进程需要较长期限，在诉讼过程中可能会存在不可控风险。一是因法律法规等规定模糊等因素，导致案件办理过程中找不到法律适用，或没有参考标准。二是突发状况，比如胜券在握时对方突然提交有力证据，或案件进程中发生某种对己方不利事件。己方有利情形是对方不利风险，反之对方有利情形就是己方不利风险。

（三）执行风险

相信我们都没少听过当事人“我花钱打赢官司了，现在拿不到钱，我花那么多钱和精力来法院打官司做什么”的抱怨，站在权利人的角度上考虑，权利人来法院起诉，是为了保护自己的合法权益，其最终的目的是通过胜诉实现自己的权利，但是胜诉并不意味着权利必然得到实现。执行风险就是民事案件生效后，对方没有自动履行，提交法院申请强制执行也并未产生立竿见影的预期效果。其中执行不能的情况包括：申请人未在文书生效后两年内申请执行、被执行人住址不明、经强制措施拍卖等依然得不到清偿、被执行人没有履行能力、案外人对执行标的异议以及其他无法执行等客观情况，法院在一个执行周期届满采取裁定中止执行或终结执行。

二、如何化解诉讼风险

对可控风险，在充分了解案件具体情况后，采用”对症下药”方法进行事前控制和防范风险，诉讼制作方案。如同世界上大多数的疾病都有药可医，任何案件的自有风险，并非没有良策可应对，但律师最怕的并非如何应对案件风险，而是当事人讳疾忌医不做据实陈述。这里的据实陈述是法律层面理解，很多当事人并不认为自己有所隐晦，甚至和律师据理力争进行雄辩和指责的大有人在。律师如果没有详细了解案件潜在细节风险，便会错失抵挡这部分风险的准备。

对不可控风险，律师需要做的就是跟进案件进展，不错过任何可能影响案件的细节，包括庭审时的随机应变和庭下对案件动态掌握。有时胜败竟然会完全取决于某个细节，比如某次庭审中对方突然提出要补交某份证据材料，该证据材料表面上是对我方不利，但实则不然。我们都知道双刃剑的含义，用好了会有事半功倍的效果。具体看如何推动庭审走向，巧妙拿到并恰到好处为我所用。这是考验一个执业律师的实战水平，也是当事人委托专业律师的最大价值所在。

对于执行难问题，作为申请人一方来说，不应消极等待法院主动履职，需要积极查找财产线索并推定法院执行进程，提供被执行人的确切下落和可执行财产线索，如：提供被执行人住所地、工作单位、收入情况、银行账号及财产状况，包括动产、不动产、知识产权或其他可供执行的权益；如果被执行人为法人，还应注明该法人的出资人是否投资到位，是否抽逃、转移注册资金，切实配合好人民法院的执行工作，为最终实现自己的债权尽到最大的努力。

聘请专业律师，并客观真实详细阐述案情全部经过，由律师全程介入诉讼流程，就是需要律师根据案情风险及时做出诉讼方案和策略，并根据多年丰富经验把握庭审出现的突发情况变故，随机应变，将可能出现的风险导致的不利后果降到最低。这是从实体内容方面，而不请律师的客户，大多数从出现程序风险时就被驳回，有的甚至导致案件根本无法继续进行。如果从律师和法官所处位置不同（律师希望案件多多益善，法官则希望案件越少越好）而有所“敌对”，这点可以体现律师希望当事人尽量争取自己的利益，而法官希望当事人息讼止争，具体如何选择应该考虑是否真正符合当事人的最大利益。

每一起案件都有它的诉讼风险，完全没有风险的案件几乎不存在。而介绍了这么多案件实体风险，并非否定程序风险的重要性。比如对方提出诉讼时效问题被法庭采纳、当事人坚持不恰当的诉求、被动等待法庭主动告知鉴定而错失鉴定机会、一审已发生的证据故意留到二审提交等等，而再专业的法律人士也不可能将诉讼风险全部化解，称职的律师会客观告知当事人诉讼风险，但会尽最大诚信和敬业将诉讼风险降到最低。