刑事诉讼律师举证程序(刑事诉讼辩护律师)

时间:2023-05-03 08:25:44来源:法律常识

刑事诉讼律师举证程序(刑事诉讼辩护律师)

笔者在实习时学习了邓学平律师在智拾网上关于刑事辩护的课程,做了详细的笔记。从邓律师的课程中获益良多,在处理案件中遇到问题,都会拿出来翻看。现在整理出来分享给大家。

一、庭审前的发问准备

1. 阅卷,熟悉案情,案情是发问的基础。

2. 排队,分清敌我。做一张人物关系图,那些人对我们不利,不利体现在哪些证词上。

3. 筛选,申请出庭。申请同案犯出庭,申请的话没有具体的障碍,往往法官不同意。证人由辩护人申请。侦查人员,鉴定人员由辩护人申请。只有出庭了才有发问的基础。

4. 预演,问什么,怎么问要提前准备好,形成书面的提纲。

5. 摸底,庭前沟通,视发问的对象不同,策略也会不同。对当事人发问内容,完整告诉其在法庭上问的问题,也会告诉其公诉人会怎么问,听取当事人怎么回答,但是不能改变或者诱导其做虚假的供述,只能概括的告诉其回答的技巧,比如简明扼要,不要展开,不要啰嗦,围绕主题,实事求是。跟证人沟通原则上要相当的谨慎,不管是对我们有利的还是不利的,这种沟通应当仅限于程序层面,我们准备申请你出庭,你愿不愿意出庭,出庭的时候是否愿意实事求是的向法庭作证。如果证人担心出庭作证对自己有什么不利影响的话,可以告诉其法庭包括司法机关会依法保护证人。不能告诉其律师怎么发问,你要怎么答。直接介入当事人或者证人的回答会有比较大的法律风险。

6. 应变、调整发问。

二、庭审发问的技巧

形式技巧:与问什么没有关系,是以什么状态问,怎么问。

1. 仪表着装,仪态端正。

2. 语言谈吐,声音要洪亮,使用麦克风,吐字清楚,使用普通话,语速适中,书记员要记录,为回答问题的人提供一个做答的时间。

3. 问题简短,一次一个问题,发问有层次感和递进感。

例:局长受贿案,第一部分,关于非法取证,围绕非法取证,会告诉被告人接下来就本案的取证向你发问。刚才是程序性问题,接下来我会问你本案的实体问题,实体问题中第一部分围绕指控的哪一笔,接下来所有的问题都是起诉书指控的这一笔,这笔问完了。接下来围绕起诉书指控的第二笔进行发问,按照起诉书指控的一笔一笔进行发问。

4.多用排比句式。例:非吸案,在这个案子中什么东西是不是你决定的,什么东西是不是你决定的,一连问了5个问题,这样会让法官形成强烈的印象,被告人在案件中起到什么样的作用。

5.发问时不能偏离主题。发问时可适度打断被发问人,没有法律知识,偏离主题,避免注意力分散,拿到想要的答案。

6.善于追问、总结、澄清。

1)例:总结,滥用职权案,我帮你总结一下,你刚才说的是不是这样,把刚才讲的一段话总结成一句话,问是不是这样。为什么要做总结工作?当事人往往抓不住要点,无法按照犯罪的构成和量刑的要素进行回答,所以很多信息无用,而有用的信息被大量无用的信息淹没掉,如果不总结的话,有可能法庭或者公诉人无法从答案中提炼出有效信息;

2)例,澄清,汉语的语言含义是非常丰富的,同一个词在不同的语境中有不同的意思,有的公诉人故意混淆概念,把被告人拉入一个陷阱。一被告人被作为集资诈骗的主犯起诉,理由:所有的投资户来投资的时候都要经过被告人签字,投资户投资的资金大部分归被告人保管,用这两个理由说被告人在案子中作用大,是主犯。一个签字,一个保管。公诉人问:投资人到你这来交钱的时候要不要你签字?你不签字这个钱能不能投进来?这里面是一个很大的陷阱。律师在发问的时候问:我注意到刚才公诉人问你投资户投资你不签字,钱进不来,到底是什么意思?必须要你本人签字,还是说只要有个人签字就可以了,你签字是在行使一个审批权还是程序性登记?一笔钱要不要进来是你能够决定的吗,要不要你来决定?签字只是经一道手,是核对、登记。通常的签字是指审批权,这个是有选择权的,可以同意,可以不同意。你有不签字的权利吗?没有选择权,没有决策权,只是一个登记。保管:如果是你保管的,那么所有的资金调度是不是都要经过你的手?只是把这个钱存放在以我的名义开设的银行账户里,但是这个账户的银行密码我不知道。

7.遵守庭审规则。反对时候,要先举手示意。

三、庭审发问的方法技巧

1.庭审发问的目标设定。庭审时间有限,发问要带着目的。每个问题都带着目的,公诉人每个问题都是希望把你判掉,希望起诉指控的事实能够得到法庭的支持,而律师的发问,所有的发问希望都是对你有利的,让你无罪、罪轻,所以有的问题比较尖锐,对你很质疑,背后的目的永远是指向对你有利的。希望从问题答案中找到对辩护有利的内容,发问最高的境界是当庭发问的内容直接转化为证据质证、法庭辩论的根据,使之成为法院作出有利判决的依据。

2.通过发问戳破证据中虚假、不实的内容,我国是言辞证据定案,证人不出庭,被告人庭前长期羁押,做了大量的笔录,很多是不真实的。

3.澄清、明确证据体系中模糊不清的内容。例,诈骗案,证言中说:谁借了我钱,完了以后,我找他就找不到了,手机关机。按照该种说法就是当事人借钱后跑掉,手机关机。在庭审中发问:在这个过程中手机是不是一直关机?一般晚上关机。整个过程中人有没有逃掉,隐匿起来?没有,就正常在工厂上班,有时候回老家,回老家也是在户籍地方公开的活动。证人的说法:手机关机的说法是很模糊的说法,是指每次都关机还是偶尔一次关机到底打了多少次?什么时候打的?

4.发现、强化证据体系中没有体现的内容。公安机关在侦查过程中往往只记录对当事人不利的内容,对当事人有利的,对破案不利的,公安不进行侦查。有的公安知道,但故意不问,有的问,当事人讲了,不记录,故意只记一部分,这样导致案卷呈现的完全是被侦查机关有罪思路所剪选的事实,不完整的事实。只有通过发问的方式将侦查机关有意忽略掉的事实呈现在法庭。

常见的技巧:

通用作用:

1)发问不同于侦查审讯,不一定拿到直接的回答才算成功,只要让法官产生内心确信即可。例,一证人在检查机关的供述第一份是完全否认的,第二份是模糊的,第三份承认的非常清楚,经过申请出庭作证以后,当庭的证言与前三份完全不一样,想到哪说的那。只需要揭露每次说法不一致,第三次将把钱装在深色的布袋里,律师当庭问,行贿的时候钱是装在哪里,用什么装的?证人讲装在茶叶盒里。为什么之前在检察院讲装在深色的布袋里?通过充分的暴露矛盾,让法庭觉得这个人的证言不可信;

2)发问不能回避对自己不利的内容,不能明显脱离经验常识,让人明显感到是在诱导狡辩,无故发难。对自己当事人不利的内容不能视而不见,对不利的内容要把影响降到最低。问当事人当庭供述和庭前供述为什么不一致?庭前笔录有没有仔细看?不看为什么签字?字是你签的吗?你在庭前笔录都签字了,你现在说之前没有认真看,你让法庭怎么相信你?表面上看是在质疑当事人,实际上是给他一个辩解的机会;

3)发问时候要注意开放问题和封闭问题的穿插使用,对关键的、模糊不清的、闪烁其词的回答要使用封闭式问题。例,所谓封闭式问题,它的回答或答案是有范围的,你是否事先知情?开放式问题:你当时的主观心态是怎样的?可以自己发挥。发问的时候开放式问题,给辩解提供了机会。封闭式问题有一定的逼迫性,对模糊不清的多用封闭式问题,逼迫其从原来的立场上撤退。针对公诉人的发问一定要有意识的进行补充发问、针对性发问,暴露公诉人发问中预设的语言逻辑陷阱;

4)针对诱导性、陷阱性发问,必要时应及时向法庭提出反对。例,集资诈骗案件,公诉人为了证明被告人将集资款拿去挥霍、浪费掉了,当庭举证被告人在外面有很多情人。当时律师立马向法庭提出反对,因为这涉及到个人隐私,如果要出示需要休庭,让旁听人员出去;

5)庭审情况千变万化,要学会申请法庭临时性休庭。例,对事实无争议,仅进行罪名辩护,有可能适用缓刑,被告人当庭翻供,律师申请休庭,跟被告人进行沟通,最终在法庭上又全部承认;

6)辩护人先发问的情况下,我方申请的证人出庭。问题应该细致、全面。

发问的具体技巧:

1. 明知故问。

目的是律师知道的要让法庭知道,是庭审发问中最常见的一个技巧。例:入职的时间?怎么进入公司的?工作待遇怎样?工作职责是什么?仅仅将客户带到财务室,是客户主动找的你,还是你主动游说客户进行投资?需不需要向客户介绍投资项目?如果这些都不需要,这些事情由谁来做?对同一个客户有你没有是否影响其进行投资?客户是否投资取决于你个人还是公司的投资项目及项目回报方案?客户到这里投资是基于你个人的信誉还是基于公司的信誉?投资方案和投资回报是否是有你来设计和决定?协议文本是否由你设计决定?客户资金是否由你管理控制?客户资金如何使用是否由你决策?公司共有多少人?有多少部门?你是说你只是公司几万员工的几万分之一?除了你自己你还能管理哪些人?证明被告人在整个事情中的作用是微乎其微的。换句话说这个公司有你没你是否会不同?现在检方把你和管理公司数万元的公司老板一同作为主犯起诉,是否合理?

2. 搭台唱戏。

给当事人唱戏,不会给不利的人唱的。例:你有没有想过要诈骗?当时借钱是真的缺钱还是别的原因?你当时借钱的时候想过要还吗?根据你当时的经营情况,你认为你有能力归还吗?借钱为何要签借款协议?为何要用机械设备做抵押?为何要去工商部门登记?既然想还为何至今没有还?是你不想还还是客观上还不上?如果有钱,你现在原因还吗?你有没有努力过去偿还?做了哪些努力?同期除了向被害人借钱,还有没有向其他人借过钱?借了多少?归还了多少?如果你要诈骗,为何不去诈骗数额比这个更大的?

3. 正面狙击。

是我们的对手,特别是一味推责,把身上的责任全部推干净。例:你当时到底有没有告诉过我的当事人?你当时在不在场?你到底有没有亲眼看见,内心确信还只是猜测?凭什么内心确信?有还是没有?是还是不是?打还是没打?知道还是不知道?为何侦查阶段讲的与今天不同?为何口供前后矛盾?为何开始记不清,时间越长记得越清?你送过钱没有?我的当时人到底有没有受益,做这件事情?怎么受益的?你当时有没有向我的当事人汇报?你为什么会汇报?怎么汇报的?当时有谁在场?你怎么证明?

4. 瓮中捉鳖。

把口子打开,让你进去出不来,闷死在里面。把正常的发问顺序颠倒过来,先设计一些问题回答以后把你的退路封锁,这些问题一旦回答,再想撒谎就很难了,没有撒谎空间。例:受贿案,行贿人讲给我的当事人行贿了两次,一次是在当事人家里,一次是在办公室。问:你跟我的当事人是什么时候认识的?你们的关系怎么样?私交怎么样?你去过我当事人的办公室吗?我当事人办公室的格局怎么样的?里面的摆设怎么样?面积多大?几楼?几零几?进到这个办公室事先需要登记吗?登记人员是男的还是女的,年级有多大?样貌特征简单描述一下?如果答非所问,则在办公室送过钱的说法就不攻自破。我的当事人住在哪个小区?这个小区有几个出入口?这个小区是高层建筑还是底层建筑?外来车辆要不要登记?有没有进入到家里?家里格局是什么?

5. 以毒攻毒。

逻辑上的归谬法,撒谎,沿着他的话往后走,结果得出一个让人无法接受的结论。例:非法拘禁案,一个出租车司机证实说,我的当事人在他的出租车司机上打了另外一个人,打了耳光。问:我的当事人打过被害人吗?回答:打过。确定吗?确定。为什么这么确定?我在前面开车,听到声音了。当时车子做了几个人?五个人。车子的座次?另外4个人的特征简单描述一下。描述不出来。当时车子的行程,从哪里开到哪里?在行程中听到了哪些声音?答时间太长了记不清楚。为什么独独的记得打耳光的声音?答当时印象深。你怎么判断是打耳光的声音?这是常识,我一听就是打耳光的声音。这种回答就是讲这是他自己的直觉。你怎么知道这是我的当事人打的耳光?其回答不出来。

6. 诱敌深入。

特别是对于侦查人员,鉴定人员,出庭有非常强的抵触心理。

7. 十面埋伏。

在10个问题中设置一个陷阱,让其无法察觉,不小心触动,就达到目的。你之前在侦查阶段的供述全部属实吗?答全部属实。几份笔录相矛盾,那么刚才说的全部属实就是错误的。

四、发问详解

1.对自己的当事人进行发问。

1)发问之前先疏解紧张气氛,向审判长申请将机械具打开,给他一个凳子,给他一杯水,让当事人知道律师在法庭上不是摆设。明确告诉其不用紧张,法庭会充分保障你的发言和辩护权利,不要有任何顾虑,只需要事实求实,不要急,慢一点,仔细想清楚;

2)制造先入为主的印象,多问有利的问题,不利的放在后面,不问、少问、甚至不问;

3)引导当事人说出想说的话。你现在对自己的行为怎么看待(让当事人表达对自己的行为很后悔)?你现在对被害人什么态度;

4)站在法官的立场进行发问。给当事人一个辩解的机会,帮助法官消除心中的疑虑。笔录之前是否看过?是否是你的签名?那么多刑讯逼供,你在法庭之前有没有控告过?这些疑虑原本就存在法官的心中;

5)故意重复,加深法庭印象;

6)以开放性问题结尾。你还有什么要补充的?你还有什么向法庭补充的?发问可能有遗漏,当事人有些问题想向法庭说。应当为当事人创造一个机会。

2.对其他同案犯和证人的发问。

只为自己当事人辩护,不去指控同案犯,做损人不利己的发问,不能充当公诉人的角色。对同案犯的发问重点问清楚有没有共谋,职责分工如何,作用大小我的当事人有无受益。证人:区分对己方是否有利,对己方有利的证人,先发问,要细致、全面,让法庭知晓案件的经过。重点强调对我方有利的内容,必要时可问:你怎么证明,你怎么让法庭相信。不利的证人:降低其不利证言的不利影响。多使用压迫式的、追逼式的、反问式的,封闭式的语句。你是不是本案中谁的什么亲属,怎么判是不是对你有好处?从而让法庭质疑他的立场。做证言是带着立场的,并不是实事求是的。

3.对侦查人员的发问。

侦查人员多数是依辩护人的申请,由辩护人进行发问。多数就取证是否合法,当事人如何到案的程序性问题,当事人如何到案,往往是关于是否有自首情节。发问应多采用迂回式发问,避免简单、粗暴的发问,要诱敌深入。对侦查人员应该多结合客观证据和法律规定,让其进行解释。例:疲劳审讯,证人:问其神秘时候去检察院的?什么时候出检察院的?一共去了7个小时,但是笔录的时间却只有2个小时,其他的时间去哪里?一个月前做的笔录和一个月之后做的笔录连标点符号错的都一样。

4.对鉴定人员发问。

多数就鉴定程序是否合法,鉴定意见是否合理等作证。鉴定机构和鉴定人员的资质,委托主体(委托主体不能是派出所,其没有权利去委托)和委托事项,检材来源(危险驾驶罪中血液的提取、保存、送检)和检材内容(财务账册应当提供完整的3年,不能只提供部分,检材不完整,鉴定结论没有说服力),鉴定方法(要看后面的鉴定方法是否落实到位),内容是否合理,是否超出了委托范围,是否超出了委托范围,是否有足够的证据支撑,立场是否中立,结论是否明确具体。有些鉴定意见比较专业,必要时候可以申请专家证人。

随便看看
本类推荐
本类排行
热门标签

劳动者 交通事故 北京征地拆迁律师事务所前十名 用人单位 劳动合同 债务人 协议 房屋 土地 自诉 案件 补偿费 债务 当事人 打官司 公司 律师 离婚协议书 债权人 刑事案件 北京十大刑事律师事务所排名搜狐 找律师可靠吗 交通 合同 甲方 律师办理建设工程法律业务操作指引二 最低工资标准 北京十大房产纠纷律师事务所排名 北京房产纠纷最好的律师事务所 律师自己打官司是不是不用找律师 鉴定 车祸 债权 补助费 工资 财产 程序 人民法院 北京房产纠纷律师事务所排名前十名 伤残