时间：2022-12-28 00:24:32来源：法律常识
《大辩护——我和我的刑辩故事》序言
谢鹏程
□ 谢鹏程
辩护艺术是律师为实现辩护目标，制定辩护策略、运用辩护技术的高超能力和水平。简单地说，辩护艺术就是辩护目标、策略和技术的讲究和精当，超出了常人，达到了卓越的专业水平。法律人办案的基本任务是依法收集和运用证据，查明案件真相，正确适用法律。功夫主要在于认定事实和适用法律两个方面，万变不离其宗。律师的辩护工作与侦查人员、检察人员、审判人员的工作所不同的是，要从这些公职人员的办案过程及其记录即案卷中找出不足、偏颇或者错误，维护当事人的合法权益、维护法律的正确实施、维护社会公平和正义。法律没有赋予律师任何强制性权力，律师所依靠的只有专业知识和运用专业知识的能力和艺术。运用专业知识的艺术就是辩护艺术，主要有两个方面，即善问和巧说。
辩护的实质是说服和改变。它不仅要说服法官，还要说服检察官、侦查人员、调查人员和当事人，甚至社会公众；它不仅要改变诉讼过程特别是不合法的办案行为，而且要改变诉讼结果，获得公正的裁决。这些大部分要靠“说”。普通的“说”不是艺术，“巧说”才是艺术。辩护的巧说大致有三个层次，即交代、交锋和交心。交代看似平常，实则不易。有不少律师折在交代不足或不当上。不论是对当事人还是司法人员，在什么时候说清楚什么问题，多说一分可能引起误会，少说一分可能影响办案效果。交代必须把握好时机和分寸。交锋是在观点对立、认识相左的情况下，进行立论与反驳，证成与证否。交锋不是每个案件所必需，但只要有交锋特别是法庭上的交锋，往往是辩护的焦点，也是辩护面临的最大挑战。交锋赢则胜诉在望，败则可能全盘皆输。遇到交锋，律师就必须全力以赴，势在必得。赢在交锋，也要有气度，不能伤及他人，更不能损伤司法的权威和公正形象。有的律师为了赢在交锋，不择手段，甚至无所不用其极。那种血淋淋的胜诉让当事人、社会和国家都要付出不必要的代价，可谓辩护的下策。交心是巧说的最高层次和理想状态。把辩护工作做到人们的心坎上，让辩护所及，众口称善。一个案件办下来，如果能得到当事人、司法人员和社会的普遍认可。胜诉及其程度已经不那么重要了，重要的是当事人心悦诚服，案结事了，恢复法律秩序和社会关系。
辩护艺术有层次、分境界。辩护人也是如此。长期以来，有的律师常常抱怨当事人目光短浅、司法环境不好、国家法律落后等，却很少反思自己的专业能力和职业境界。正如一句英国谚语所说：“拙匠常怪工具差（Bad workmen often blame tools）。”辩护的专业能力千差万别，大致有三个层次：第一个层次是“把得实”，即能够把案件事实和适用的法律搞清楚。有些律师偶尔达不到这个层次，那是能力不足或者失误；有些律师长期达不到这个层次，那就是不入流了。第二个层次是“看得清”，即看透案件的主要法律关系，掌握辩护的关键。第三个层次是“做得到”，即通过合法途径实现辩护目标。前两个层次大致属“知”的范畴，后一层次则属于“行”的范畴，做到“知行合一”绝非易事。苏轼的《观潮》和《念奴娇·赤壁怀古》两首诗中的句子联起来就比较好地表达了这三个层次：首先，对案件事实和所涉及的法律法规必须孜孜以求，事无巨细，全面掌握。这要有“庐山烟雨浙江潮，未至千般恨不消”的劲头。其次，对案件的事实和法律问题做到提纲挈领，拨云见日。犹如“到得还来别无事，庐山烟雨浙江潮”。最后，实现辩护策略，达到辩护目标，所有问题烟消云散。犹如孔明当年“羽扇纶巾，谈笑间，樯橹灰飞烟灭”。
具有高层次的职业能力可以使一个律师成功，辩护达到了较高境界才能使一个律师成名。无论是成功还是成名，都必须以守住律师的执业底线为前提。这个底线可以概括为“三不”，即不欺诈、不强迫、不行贿。最严重的是作伪证和行贿司法人员这两种违法犯罪。这是律师绝对不能触碰的底线。
辩护的境界可以分为三重：服务好当事人、有助于司法公正、有助于国家法治进步。第一重境界“服务好当事人”是律师的本分，不管是委托人出钱还是国家出钱，律师承担了辩护责任，就要竭尽全力，维护当事人的合法权益。律师的能力有大小，但做到有效辩护的责任是一样的，失职失责则应当视情节轻重受到谴责或者惩戒。第二重境界是“有助于司法公正”。司法人员为什么愿意或者能够接受律师的意见？除了司法人员具有依法办案的责任之外，还有一个很重要的原因，那就是律师与司法人员在维护当事人的合法权益、维护法律的正确实施、维护社会公平正义的目标上是一致的，律师查明案件真相、正确适用法律，也就帮助司法机关避免了冤错案件和司法责任追究。律师维护的当事人合法权益，正在司法公正的目标之中。第三重境界即最高境界，就是“有助于国家法治进步”。正如苏轼诗句所言，“竹外桃花三两枝，春江水暖鸭先知”（《惠崇春江晚景二首》）。我国总体上还处于法治发展阶段，国家的法律制定和执行得怎么样，了解最多、感受最深的不是立法工作者，也不一定是执法和司法工作者，而是律师。一些案件徘徊在合法、违法与犯罪之间，当前事关如何理解和执行法律，将来则事关到如何修订和完善法律乃至执法司法体制和机制改革。打赢一场官司固然是成功，推动法治进程、实现双赢多赢共赢，那才是律师辩护的至高境界！
（文章为《大辩护——我和我的刑辩故事》序言节选，作者系最高人民检察院检察理论研究所原所长）（谢鹏程）
来源：法治日报
