时间：2023-01-04 19:24:28来源：法律常识
本期“说案说法”，西安市人民检察院高新区检察室，特别邀请了陕西金镝律师事务所李锋律师，针对“什么是转继承？什么是代位继承？二者如何区分？”的相关法律问题进行讲解。
大家好，我是陕西金镝律师事务所律师李锋，主要从事传统的民商事与刑辩业务。
您好，李律师，在实际生活中，遗产继承纠纷较为常见，但是法律规定的继承方式有多种，您能结合具体案例给大家谈谈吗？
李某与张某系夫妻关系，二人婚后共生育二子李大某与被告李小某，李某于2014年死亡，张某于2015年死亡。
李大某与原告吴某系夫妻关系，二人婚后共生育一子，即原告李A。李大某于2010年去世，其名下有一套房产未留遗嘱，李大某的妻子吴某与儿子李A均认为，李大某的弟弟李小某无权继承遗产，遂将李小某诉至法院，请求依法裁决。
判决结果：
法院判决李大某名下的房屋由其子李A继承12.5%，其妻吴某继承62.5%，其弟李小某继承25%。
判决理由：
李大某去世后，其父母李某与张某先后死亡，李大某所有的房屋相应份额发生多次继承，其中包含转继承与代位继承。在李大某的遗产未分割前，父母先后去世，父母应当继承李大某遗产的权利转移给父母的合法继承人，即李大某的弟弟李小某，而李大某对于继承其母张某的财产权利由其子李A代位继承。现李小某与吴某、李A均需按法定继承比例进行分配。
法 理 分 析
问
结合本案谈一下，李小某继承李大某的财产属于哪种继承方式？李A继承张某的财产又属于哪种继承方式？
《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第五十二条规定：“继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承遗产的权利转移给他的合法继承人”，此为转继承。结合本案，李大某死亡后，其父母李某与张某为李大某的法定继承人，在李大某的遗产分割前，父母先后死亡，父母应当继承李大某遗产的权利转移给父母的合法继承人——李大某的弟弟李小某，李小某继承李大某的财产属于转继承。
《继承法》第十一条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额”，此为代位继承。结合本案，在李大某死亡后，其父母李某与张某先后死亡，李大某应当继承其母张某的遗产由其子李A代为继承，李A继承张某的财产属于代位继承。
答
问
请问李律师，为何先对李大某财产份额进行分割，将其财产的一半分给吴某？吴某、李A及李小某是如何按比例继承的呢？
首先《继承法》第二十六条规定：夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。李大某财产的一半为李大某之妻吴某所有，应予以优先分割。
其次，理解分配继承遗产比例时，需知晓继承顺序。《继承法》第十条规定：遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。
最后，《继承法》第十三条规定：同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。继承人协商同意的，也可以不均等。
结合本案情况，本案被继承人均无留下遗嘱，适用法定继承。首先，李大某死亡后，其财产的1/2属于其妻吴某所有，然后再分配继承比例。其次，李大某死亡后，李大某应被继承的财产额为1/2，李大某之妻吴某、李大某之子李A、李大某之父母李某、张某均有平等继承权，每人分得剩余1/2的1/4财产额，即1/8，故李大某之妻吴某继承比例为1/2+1/8=5/8（即62.5%），李大某之子李A继承1/8（即12.5%），李大某之父母李某、张某共继承2/8（即25%），但李大某的父母均去世，应当继承李大某遗产的权利转移给其父母的合法继承人——李大某之弟李小某，故李小某继承2/8。
答
律 师 建 议
问
随着社会经济的发展，很多人有了订立遗嘱的意识，但也存在订立遗嘱不规范不严谨的问题，导致遗嘱无效或效力有瑕疵，产生纠纷，那么订立遗嘱时需要注意什么问题呢？
1
首先，遗产必须是公民死亡时遗留的合法财产，包括公民的收入、公民的房屋、储蓄和生活用品、公民的林木、牲畜和家禽、公民的文物、图书资料、法律允许公民所有的生产资料、公民的著作权、专利权中的财产权利等公民的其他合法财产。
2
其次，根据《继承法》第十七条规定：公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写、签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式所立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。继承法已对订立遗嘱的方式作出了规定，代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱如果见证人少于2人，会因为形式不合法而归于无效。
3
根据《继承法》第十八条的规定，遗嘱见证人不能是无民事行为能力人、限制民事行为能力人，也不能是继承人、受遗赠人或与其有利害关系的人。
4
根据《继承法》第二十条之规定，遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱，立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。
5
最后，民法典生效后，《民法典》第一千一百四十二条规定：遗嘱人可以撤回、变更自己所立的遗嘱。立遗嘱后，遗嘱人实施与遗嘱内容相反的民事法律行为的，视为对遗嘱相关内容的撤回。立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。根据上述法律规定可知，公证不是必经程序，民法典实施以后，遗嘱人可以撤回遗嘱，再订立遗嘱，经过公证的遗嘱也可以被撤回。
（本期案例中单位及人物名称均为虚构）
完
信息来源：西安高新检察
