行政纠纷找律师，工伤行政诉讼流程

作者：梅亚利

律师有效处理工伤认定行政管理纠纷的秘诀，就是洞察其“携君子以令诸侯”的本质

----办案随笔

工伤案件原本属于劳动法的范畴，但笔者因办理行政诉讼接触到工伤认定案件，经过细心分析，此类案件如果只知道依法办案，双方均会陷入死胡同，合法权益具有时空特性，简单比如，就是给你一笔不能继承不能转让的且在百年之后才能得到的亿元资产其意义何在？迟到的权益虽然能够得到维护，实际上没有解决最困难时期的问题。发生工伤时需要真正的赔偿，经过漫长的诉讼旅程，虽然达到目的，但救济路上浪费的时间和精力还有不小的费用开支，足以让人精疲力竭。而且效果不一定能够足额实现。普遍的结果是两败俱伤。作为律师代理此类案件，不能仅仅立足于诉讼代理，追求法律效果，而应当考虑此类案件的特点，给予当事人系统解决方案，真正实现化解社会矛盾，消除或减轻当事人的烦恼和痛苦。

工伤认定是对社会损失的直接分配

工伤认定是个极为基础的具体行政行为，实践中该具体行政行为应用非常普及。这种行政行为的效果是直接在人身损害损失出现时，由工伤认定来分配责任的承担。对行政相对人的权利和义务直接造成影响。属于一项社会利益法定分配制度。无论人力资源和社会保障部门还是一般的用工主体，都会非常慎重此项法律关系的处理。因为虽然不是分钱，分损失比分钱更为容易触动心尖尖上的那块肉。

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工伤认定行政纠纷的分类不外乎劳动者和用人单位的利益诉争

实践中但凡有人身伤害，都有可能会与工伤相关联。都有可能获得工伤待遇。依据《工伤保险条例》的规定，能否认定工伤必须具有三个层面的法律关系：第一，受伤者与单位是否有劳动关系，第二，受伤是否与工作内容相关联，第三，如果不相关联，那么受伤是否属于法律法规规定视同工伤的情形。为了规避风险，趋利避害，发生人身损害，大多会考虑是否为工伤。但现实中，工伤认定存在两个大类型：

一类是办理了工伤保险情形下，主张认定的申请人不被认定，产生纠纷，此类主要争议的是存在劳动关系，但认为与工作无关且不属于视同工伤的情形。这类纠纷面对的利益争议焦点是受伤与工作关联性。由于工伤保险社会统筹的属性，此类案件本质上主要是《工伤保险条例》第十四条、第十五条、第十六条的规定。这些条款直接规定应当认定工伤的情形，视同认定工伤的情形以及排除工伤认定的情形。

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一类是没有办理保险情形下，主张认定的不被认定，申请人发起行政复议或诉讼，主张认定的被认定，被申请人发起行政复议或诉讼。这类诉讼面对的利益争议焦点包括的内容往往非常多。包括劳动关系存在的认定问题，也包括伤害与工作关联性的问题。本文主要阐述此类纠纷。

工伤认定行政管理纠纷的本质实为“携君子以令诸侯”的耍把式。

表面上看似行政相对人与行政机关之间的争夺战，实际是申请人与被申请人之间的劳动待遇的争夺战。劳动者人身伤害后，为获得劳动者的待遇，通常情形下首选工伤认定救济途径。因为一旦得到工伤认定，势必依据工伤保险条例的规定，以其不同的伤残等级享受医疗、一次性伤残补助金、伤残津贴或一次性工伤医疗补助金等待遇。然而，作为正常合法用工情形下，用人单位为劳动者办理了社会保险，一般不会出现工伤认定行政争议。即使出现行政争议，往往是视同工伤的事实认定部分，据互联网大数据显示此类纠纷非常少，究其原因是该部分的最终赔偿或不赔偿都是由社会统筹来解决，与用人单位没有太大的关系。没有合法用工情形下，即没有正常签订劳动合同，或者没有办理工伤保险情形下，发生人身伤害，工伤认定纠纷往往发生较多。因为最终赔偿或不赔偿是由用人单位来处理。于是，工伤认定的申请方都是通过行政认定这个尚方宝剑，实现被申请方“割肉赔偿”。属于典型的“携君子以令诸侯”。

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工伤发生后的维权谈何容易

法律的规定，从理论上讲非常圆满，实践中却不是那样光鲜亮丽。比如劳动合同关系中劳动者针对社会保险的维权，就不是法律规定的那样简单。除非辞职不干了，就会简单些，但这是以辞职为代价的。现实中有大量的劳动者在单位悄悄地揣着秋后算账的隐私，假以笑脸度日。工伤维权也是一样。当然，此处维权是指那种没有办理工伤保险情形下发生工伤的维权。主要表现在三个方面：

一是维权战线漫长。《工伤保险条例》第十八条规定，提出工伤认定需要提交与用人单位存在劳动关系的证明材料，确认劳动关系是工伤认定的前提。这种证明材料通常没有，如果没有需要通过诉讼程序确认。由于劳动案件仲裁前置，从劳动仲裁程序到二审结束，仅仅劳动关系的确认需要大约一年的时间。劳动关系确认之后至工伤认定的行政复议、行政诉讼二审结束，还需呀一年的时间。然后需要再次主张工伤待遇。从劳动仲裁程序开始至诉讼二审结束，通常情况下大约还需要一年左右（上述时间的计算稍微宽松）。也就是说，真正实现工伤待遇，最长需要三年左右。少的话也需要一年以上。

二是时间和精力的投入使人心烦意乱，给个人和家庭的精神带来巨大压力。作为职业法律人，对于诉讼代理工作，一般情况下不会心烦于这种诉讼职业生活，但诉讼毕竟具有对抗性。没有接受职业锻炼的人，是否接受得了这种频繁的诉讼审理现场。

三是诉讼成本带来经济压力。这么多的程序，律师代理是按照程序收费的。

正确评估庭审对抗优劣势，给当事人予以系统解决方案

工伤待遇诉求过程中，工伤行政决定是关键环节，何去何从，该环节的诉争犹如看水见底。作为代理律师应当从工伤认定行政行为的程序环节、事实认定环节、证据环节、法律依据环节进行评估。综合且系统地分析案件的走向。结合当事人的实际情况以及心理承受能力，给予解决方案方面的建议。