刑事律师三证,拘留后看守所不予收押

作者：□特约撰稿

——从律师角度看“征求意见稿”

我国现行看守所条例于1990年由颁布实已27年了，多年来一直未予更新。但我国刑事诉讼法于2006年、2012年已修订2次，作为与其配套的看守所条例却未修订。此次修订，将新刑事诉讼法中的精神引入条文，大大促进了法律法规的完善。

作为律师，笔者中华共和国看守所法（公开征求意见稿）（简称“征求意见稿”）确“看守所不得扣押律师的证件”。律师违规，看守所可以向行政提出意见，但其无权扣押律师相关证件。

当然，征求意见稿有多亮点。比如：进一步保障了人权。现行看守所条例时间未更新，使得部分法条已远远落后于社会发展，征求意见稿将“人犯”变更为“犯罪嫌疑人、被告人”，是遵循刑事案件中疑罪从无的具体体现。在侦阶，犯罪嫌疑人可以与近亲属、监护人会见，也是一重大突破，此举保障了犯罪嫌疑人会见的基本权利，也彰显人道精神。同时，将“尊重和保障人权”写入总则立法目的中，也彰显了保障人权的意义。

其次，征求意见稿确，律师会见凭“三证”即可，且会见不被监听。根据我国刑事诉讼法，律师会见犯罪嫌疑人仅需提供三证即律师证、委托书、会见介绍信即可，看守所应当及时安排，至不得超过四十八小时。但在实践中，部分看守所并未按照法律规定执行，人为制造会见难，要求律师提供其他证明材料。此次征求意见稿明确提出对会见手续的要求，也是今后执法的重要依据。律师会见不被监听，办案、看守所不得派员在场，虽然可以进行必要的监视，但以不能获悉会见谈话内容为限。笔者认为，对律师会见进行监控是有必要的，但监控不是监听，只能通过监控探头看会见过，确保会见人员安全的同时，也要防止和制止会见中发生的违规现象。

三，大案要案讯问过要全录音。讯问时全录音，是保障人权、防止冤假错案的重要举措，在征求意见稿中，明确规定了讯问犯罪嫌疑人、被告人，可以进行全录音，对于可能判处无期刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，应当全录音。笔者非常认可对犯罪嫌疑人的讯问要进行录音的做法，它不仅对将来的责任追究有了判断依据，也将讯问全置于监控探头之下，有效避免了刑讯逼供现象。笔者建议，该规定还确，在讯问时应当全录音，而不是“可以”进行全录音。

四，在一些特殊人群的权保障方面，征求意见稿也做出了很多规定，这是一步。比如：征求意见稿规定，看守所应当对成年未成年人，共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人，未同案处理但实的犯罪存在关联的犯罪嫌疑人、被告人等实行分别关押和管理。对女性犯罪嫌疑人、被告人，应当单独设置看守所或者监区，由女性管理。对患有传染病的犯罪嫌疑人、被告人，应当隔离关押。

（作者单位：北师事务所）

今年8月初，笔者受枣市律协的安排，就“律师办理‘黑恶’案件的风险防“专题，与同仁进行交流分享，在刚刚过去的两个月中，扫黑除恶导组对山东开展了为期一个月的导，并到我市开展下沉导，从各种渠道可知，我省、我市已经掀起了扫黑除恶专斗争的高潮。随着“四个一批”集中统一的进行，律师办理黑恶案件的实质性工作也日增多，笔者再次结合各类规定和工作实际，补整理律师办理“黑恶案件”相关注意事，供大家进行参考，以在该类案件中规行使辩护权。

一、受理

（一）来访者身份别

黑恶案件涉及人员，社会关系错综复杂，帮助介绍、打听律师的热心人非常多，在接待来访人员时，律师要对来访人员身份进行别，要首先确定来访人是否是涉案在逃人员或潜在处理对象。如果来访人员言辞模糊，不能确定是否涉案的，在解答咨询的过中，解答的内容围绕对罪名、诉讼序等法律规定的解释，不要以解决具体问题为重点，比如告诉来访人如辩解某个具体行为，防止律师有教唆伪证或串供之嫌；如果来访人员确定涉案或已经被通缉的，律师应对自首、立功等规定作出解释，争取为涉案人员创设从轻量刑情节；如果来访人员系已的同案犯罪嫌疑人或者与案件有利害关系的人员，如已在办案作证的证人、另案处理人员、与涉案事实有利冲突的人员等，则不提供咨询。

（二）确定委托人

【依据】刑事诉讼法32、33、34条；律28条；律师办理刑事案件规8条、9条、13条

1、审委托人身份：按照刑事诉讼法的规定，委托人应当是犯罪嫌疑人本人，其近亲属、其他亲友和所在单位可以代为委托，对于委托人应控制在法律规定围内，要求签订书面委托协议、出具委托书并提供关系证明，如户口本、结婚证、村（居）委会关系证明、单位证明等。

2、核实外地当事人委托，如有委托人在外地的情，应进行分的沟通，尽可能对确定委托的电话、微信等进行录音或截图，制作书面的刑事案件接待笔录，写明沟通方式，交由委托人确认后，连同其他委托材料（委托协议、委托书、风险告知书等）一并寄送给律师，收到后律师还应再次进行电话核实，并记录在案。

3、非犯罪嫌疑人本人委托的，要经其确认，在首次会见笔录和委托书中写明“本人同意委托“等内容。

（三）同案委托，要告知并征求委托人同意

【依据】律师办理刑事案件规13条

律师事务所接受两名或两名以上的同案犯罪嫌疑人、被告人委托的，要在将该情书面告知委托人，征求其意见，委托人同意的，才可以受理，在实务中，对于该情还要告知犯罪嫌疑人、被告人，在会见笔录中记录在案。

（四）“黑恶”案件诉讼风险告知

【依据】律师执业行为规78条

除一般刑事案件风险告知内容外，律师要根据“黑恶“案件的特点和实际情，如实告知委托人在工作可能会遇到的困难，如“会见可能受阻、定罪标准放宽、量刑从重、诉讼周期、一般不取保、数罪并罚不适用缓刑”等等，降低委托人的诉讼期望，对案件结果不能进行承诺和不切实际的预测。

（五）审付途径

黑恶案件的同案犯罪嫌疑人往往因关系熟络、将义气而帮忙垫付律师，对于这种情，有可能成为有罪论证的不利证据，律师一定要求委托人以本人名义转账或支付现金，不接受同案其他犯罪嫌疑人或亲属，涉案单位等汇款转款，防止出现不利情，更防止被认定为“非法所得”。

（六）会见前送交手续或电话告知

【依据】刑事诉讼法33条

向当事人家属了解办案或办案人，直接取得联系，尽量亲自送达，不知道办案人或办案人说不用交、不接收、不接待的，采取邮寄送达，留存寄件凭证在卷；会见紧急的，也应先电话告知办案单位或办案人。

（七）及时备案

【依据】关于律师办理黑恶势力犯罪案件辩护工作若干意见

对“组织领导参加性质组织罪、寻衅滋事、聚众斗殴、敲诈勒索、非法拘禁、强迫交易、故意毁坏财物、开设赌场、组织强迫卖淫”九个罪名，要有敏感度，如涉及人数较多，或者一旦被确认为“黑恶”案件的，律师事务所在受案5日内，向律师事务所所属律师协会和案件管辖地律师协会备案，建议备案表一式三份，律协、律所、律师各一份，而且随着案件诉讼环节的进行，律师要根据重大节点和变化跟踪备案，并非“一劳永逸”。

（八）请未经委托或指派的，不介入案件

关于律师办理黑恶势力犯罪案件辩护工作若干意见专门规定，未经当事人委托或者法援机构指派，不得以律师名义为当事人提供法律服务、介入案件、干扰办理案件，这本是律师执业的一般禁止性规定，在平时的案件中就要注意，在黑恶案件中，要其格外注意，防止被认为是干扰办案。

二、会见

（九）提前了解看守所对会见有无额外条件

依据刑事诉讼法37条；律师办理刑事案件规18条

在工作中，我们确实遇到在办理寻衅滋事案件中，某看守所要求律师提供律协备案材料的情，对此我们已经向律协提供了意见，一方面要求看守所纠正做法，坚持实行“三证会见”，另一方面，建议承办律师提前准备好近亲属证明、律协备案材料，顺利会见，有备无患。

（十）提示在押人员注意监听监控

主要是针对律师因客观原因无法使用会见室而使用讯问室的情，要在正式会见交流前，提示在押人员，讯问室具有监听监控设备，要注意交流内容，律师也可以要求看守所暂时关闭讯问室内监听设备，而后在进行会见。

（十一）办案人员时间提审，律师会见不上

1、在黑恶案件中，由于侦往往采取“集中一锅端”的抓捕方式，在初期要进行密集的讯问，无形中挤压了律师的会见时间，甚至律师见不到当事人， 律师应积极主动联系会见、要求会见，特别是首次会见，律师要首先告诉在押人员如核对笔录、请回避、无需自证其罪以及如实供述、坦白从宽等重要的诉讼权利义务，其次才是了解案件事实、讯问情等。

2、如办案时间不让律师会见，律师可以要求看守所安排会见，依据关于保障律师执业权利的规定七条，律师要求会见的，看守所必在四十八小时内让律师会见到在押人员，否则属于违为，律师可以进行投诉和反映。

3、对于办案和看守所出现的不让会见、限制会见等等情，律师可以向驻所检察室进行反映，要求检察纠正违法。

（十二）请自觉遵守看守所各规定

【依据】律师办理刑事案件规26-29条

1、律师本人应禁止的行为，在会见过，禁止向在押人员传递纸条、香烟、手机、食品药品等；

2、提示在押人员遵守规定，要提示在押人员及其家属对“人、财、物”的处理，并将提示写入会见笔录、接待笔录；

3、在会见过中，在押人员亲笔书写的与案件有关的材料，律师在会见之后，应主要要求看守所进行审后，合规定的再带出处理。

三、沟通案情

（十三）与侦的基本沟通

对于黑恶案件，办案对案情往往守口如瓶，不会向律师提供太多的信息，按照办理刑事案件的相关规定，对于案件的罪名、当时已经明的该罪的主要事实，强制措情、侦羁押期限情，属于应当及时告知辩护律师。在这种情情，更多的是依靠律师在会见的过，尽可能多向当事人了解基本案情，其是办案的讯问情，进行信息汇总。

（十四）与检察的沟通

审起诉阶，律师对于案情的了解主要通过阅卷，此时应当向公诉部门办案人了解，对于案件是否有特殊办案要求，其是在办案时间上，是否有从快的要求和指示，律师应在时间上紧跟办案节奏；对于案件事实的审前辩护意见，律师应书面提出，通过案管中心、网络平台等方式交给办案人。

（十五）与当事人家属沟通

1、指息传递人员，控制参与人员围。

2、向家属说案情，不说证据，不提供任案卷和与案情有关的纸质材料。

3、对于家属的过激行为，如上访、上网等，一定予以劝导，明确反对制止，态度不要模糊。

四、阅卷

【依据】刑事诉讼法38条、39条; 律师办理刑事案件规32-37条

（十六）及时复制卷宗，不要遗漏

对于检察不能在移送审起诉之日向律师提供案卷，甚至以种种理由进行拖的，建议通过书面形式提出意见，必要时可以上级院案管部门或律行反映，同时在复制卷宗时，一定要向办案人核实清楚卷宗册数、光盘数量、有无物证等，可以按照起诉意见书附注明的案卷情进行核对。

（十七）请补移送

针对犯罪嫌疑人提出的刑讯逼供、违法办案、讯问笔录记载不实等问题，作一份专门的会见记录，书面请检察调取侦讯问。

（十八）谨保管案件卷宗

律师不得向嫌疑人亲友或其他单位和个人提供案卷；向其他辩护人提供的，应当经检意，并核实辩护人身份后再进行提供。

五、调取证据

【依据】刑事诉讼法40条、41条；律师办理刑事案件规38-50条

（十九）调取客观证据

调取书证、物证等客观证据的，应当有两师进行取证，且要制作取证笔录，准备复印件两份，原件当庭提交，证据复印件留存。

（二十）尽量不直接调取证人证言

对于证人证言，由于案件敏感，律师尽量不直接取证，建议请检察调取或请证人出庭作证。

六、严谨辩护

（二十一）重提出辩护意见

1、被告人的两名辩护人重要辩点要统一

2、不同被告人的辩护人不当庭发表利冲突的辩护意见

3、做无罪辩护或改变案件定性时，要经律师事务所集体研究

这是对律师黑恶案件的特别规定，见关于律师办理黑恶势力犯罪案件辩护工作若干意见三条二款，务必做好讨论记录和备案。

七、释法说理

（二十二）常见问题一口清

黑恶案件在办理过中，往往在序、罪名上有多种变化，律师不仅要审办案的行为是否合法，还要向犯罪嫌疑人及其家属做好解释工作，做到“一口清”，经常遇到的问题有:

1、重新计算羁押期限

2、审起诉退重报、增加罪名

3、具体罪名的刑期和法律规定

八、维权

（二十三）维权途径

1、当律师执业权利受到侵犯时，应当通过法定救济渠道寻求保障，也可以通过行政、律师协会请组织维权。

2、办案或工作人员明显违反法律规定的，阻碍律师履行职责，侵犯律师执业权利的，可以向办案或者其级投诉，向同级或级诉控告，向注册地的市级行政、所属设区的市律师协会请维护执业权利。

作者：娜律师/山翔（枣）律师事务所

辩护人的权利

【刑诉】

节选自网校刑诉法讲义