时间：2023-02-09 10:10:10来源：法律常识
【案情简介】
2015年，卢某与郝某以加盟合作形式在西安市开酒吧，卢某实际出资80万，其余店面租金、家具、酒水、服务人员等均由郝某负责，因运营成本较高，经营不善，半年之后酒吧关门倒闭。经营期间，郝某以该酒吧生意不好，分几次拉走大部分高档酒往自己别的店面销售。酒吧倒闭后，卢某拉走剩余的小部分低档酒及店内装饰家具等物品，双方结算未果，卢某去外地开店，纠纷由此产生。2018年，郝某联系不上卢某，遂以卢某合同诈骗为由报案，卢某涉嫌合同诈骗罪被网上追逃。2022年1月初，卢某被西安市某公安分局刑事拘留。
【法律规定】
二百二十四条：“有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。”
二百三十一条：“单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。”
【指控逻辑】
公安机关认定卢某拉走郝某酒水至外地后，通过更换住址和电话号码的方式断绝与郝某的联系，属于上述第四种情形，应当以合同诈骗罪立案追诉。
【辩护观点】
接案后，通过多次会见，基本掌握了案件情况。认为：本案为一般民事合同纠纷，不构成合同诈骗犯罪。理由如下：
一、卢某没有虚构事实、隐瞒真相的行为，其在签订、履行合同的过程中具备合同履行的能力和诚意。
合同诈骗罪在客观上表现为虚构事实或者隐瞒事实真相，但本案中，卢某没有虚构事实或者隐瞒真相。卢某与郝某经朋友介绍认识后，双方合意开酒吧。签订合同后，卢某向郝某支付了80万元，郝某一人操办酒吧选址、租房、装修、铺货等事宜。酒吧开业后，卢某守店经营。通过以上双方的主观愿望及客观行为可以看出，开酒吧完全是当事人双方意思自治行为，卢某没有虚构事实、隐瞒真相，其具备履行合同的能力和诚意，且已大部分实际履行。
二、卢某没有实施欺骗郝某的行为，也没有非法占有郝某财物的目的。
卢某与郝某开酒吧完全系双方合意，而且在签订合同后向郝某支付了80万元。酒吧开业运营总投入120余万元，卢某已投入了大部分资金，不存在欺骗郝某财物的目的；酒吧开业运营达半年之久，因经营不善，加之大部分酒水被郝某拉走而关门倒闭，卢某并没有在收到货物后立即卷货物走人等情况，双方完全系商业合作行为，不存在任何欺骗行为。
三、郝某具体操办开酒吧事宜，系其基于商业发展需要的自主行为，并非受骗后基于错误认识而处分自己的财产。后因郝某拉走大部分高档酒水等客观情况发生，致使合同无法继续履行。
当时，郝某有开拓市场的想法，卢某提出想开酒吧时，郝某立即表示支持。双方签订合同后，酒吧选址、租房、装修、铺货事宜完全系郝某一人所为，其一系列行为完全是自主行为。况且，本案中卢某投资的80万元已经物化到店面装修、酒吧铺货之中，店面租金也由卢某承担。如前所述，本案不存在欺骗行为，且酒吧财产系卢某所有，因此，不存在郝某受骗后基于错误认识而处分了自己财产的行为。酒吧开业后，卢某独自守店经营，因对酒吧行业缺乏了解及缺乏开酒吧的经验，酒吧生意较为冷淡，加之房租、人力成本较高，经常入不敷出。在此期间，郝某以生意不好为由，将酒吧的大部分高档酒水分数次拉往别处销售，酒吧无法继续经营，导致合同履行不能。
四、从郝某拉走酒水的行为可以看出，双方签订的加盟合同实为合作协议。
如果认定双方签订的合同为加盟合同，那么在合同签订及卢某向郝某支付80万元至酒吧开业后，酒吧所有权应归卢某所有，至于郝某主张开酒吧共计花费120余万元，其中40余万的差价则为卢某欠付郝某的合同之债，但其并不能改变酒吧所有物品的所有权归卢某的性质。也就是说，虽然郝某作为债权人，但其无权处分归债务人卢某所有的酒水，而卢某则有权处分家具等酒吧剩余资产。至于卢某欠付合同尾款，郝某完全可以通过民事诉讼等手段实现其债权。本案中，结合双方合意开酒吧、郝某一人操办选址、租房、装修、铺货事宜，以及酒吧经营困难时郝某拉走高档酒水、郝某在卢某拉走家具3年之后才报案等客观事实，不难看出：
所开酒吧并非卢某加盟经营，而系双方合作经营，否则很难解释得通以上客观行为。既然为合作经营，在经营不能的情况下，一方拉走酒水、另一方拉走家具的行为，完全是合作双方的商业止损行为，不存在民事欺诈行为，更不用说构成诈骗犯罪。
由此，本案不存在虚构事实、隐瞒真相、虚假履行等行为，双方完全系合作经营，应当按合同纠纷对待处理，不应当以刑事手段介入民事纠纷，卢某不构成合同诈骗罪。
【案件结果】
经过跟办案警官经过数次交流，其基本认可辩护意见，但囿于已经立案追诉，他还要向检察机关报捕。报捕后，再次跟检察官沟通，辩护意见亦被采纳，不予批捕。翌日，羁押20天的卢某走出看守所。2023春节前，公安机关解除对卢某采取的取保候审强制措施。昨日，卢某收到撤销案件决定书，彻底恢复自由之身。
【律师提醒】
一是经营有风险，入手须谨慎。任何商业行为都有风险，入手某个行业前应当对该行业做个初步调研，对开店选址要求、技术标准要求、人力租金成本核算、商圈消费层次等都要有个基本判断，“向天求雨、靠运气盈利”这种粗放式经营已经不符合现代商业要求。
二是合作的关键，把人要选好。合作经营更注重人合性，就是说，要找个具备一定实力且有诚意的合作伙伴，该人不光有按照约定分红的意愿，更要有按约定甘愿承担经营亏损的自觉，毕竟，哪个行业都不存在一本万利的项目。更不能找像本案中的郝某那种伙伴，一个小小的商业纠纷，就要把合作伙伴置于死地，否则，就像卢某一样，钱没赚得了，自己还坐进牢。
三是遇事不要躲，积极去化解。以本案为例 ，卢某和郝某本来是为了赚钱而合作开酒吧，这无可厚非。但在酒吧经营出现问题的时候，应当积极去沟通去解决，而不是互相埋怨，干着拆店互损的事情，这是一不该；在决定酒吧关门倒闭的时候，应当及时清算，按照各自份额分摊损失、清理剩余资产，而不应该不经清算，私自往自家拿东西，这是二不该；在纠纷出现后，双方应当就酒吧倒闭的原因出在哪里？损失有多少？剩余资产有哪些？双方如何承担比较合理？还要不要继续合作等问题，坐下来好好盘算一下，而不是采取扯皮指责、切断联系等方式推诿躲避，这是三不该。
