时间：2022-11-21 01:32:04来源：法律常识
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2020年初，妻子晓燕（化名）感觉感觉自己的丈夫鸿涛可能出轨了。经过多次秘密跟踪，发现丈夫鸿涛（化名）长期与一名叫贺莹（化名）的女子保持不正当关系，经多次劝说丈夫无果，晓燕对“第三者”贺莹更是恨之入骨。为了挽救自己的婚姻，晓燕决心给贺莹点“教训”。这一天，通过跟踪丈夫鸿涛和贺莹住进某酒店后，晓燕喊来多名亲属朋友一起来到丈夫鸿涛和贺莹居住的房间，丈夫鸿涛一看这架势，抱头鼠串，自顾自的逃离了现场。晓燕等人多次对贺莹进行殴打，并将该过程拍摄成照片、视频，以此威胁贺莹离开自己的丈夫。更为严重的是，贺莹被晓燕打成了鼻梁骨骨折。经法医鉴定为轻伤一级。
经检察院提起公诉，法院认为：被告人晓燕发现丈夫有婚外情，晓燕（化名）纠集多人对被害人进行殴打，至受害人鼻梁骨骨折，构成轻伤一级。此行为构成故意伤害罪。最后法院以故意伤害罪判处晓燕有期徒刑1年，缓刑3年的刑罚。
晓燕为了教训“第三者”保住自己的婚姻，反而被判承担刑事责任。自己越想越气，愤而将自己的丈夫鸿涛一纸诉状告上法庭，起诉离婚并要求夫妻财产全部归自己，丈夫鸿涛净身出户。晓燕认为：丈夫鸿涛对婚姻不忠，出轨在先并被抓现行。自己的要求一点也不过分，一定会得到法庭的支持。
然而，法院却没有支持晓燕的诉讼请求，判决不予离婚，驳回其全部诉讼请求。
晓燕不明白：丈夫鸿涛对婚姻不忠，出轨在先并被抓现行，不就说明了夫妻感情已经破裂了吗？为什么法院就是不判决离婚？
我国《民法典》第一千零七十九条第三款将“重婚或者与他人同居”作为离婚的法定条件，同时，我国《民法典》第一千零九十一条也将“重婚或者与他人同居”作为离婚损害赔偿的条件。
一、抓到出轨证据，是否能证明属于法律规定的“同居行为”？
对于什么是“重婚”，大家都比较清楚，基本上没有争议。但是对于法律规定的“同居行为”，却存在不少争议。有网友问：我抓到了丈夫出轨的证据，到法院起诉离婚，法院竟然判决不准离婚，为什么？法律不是规定，配偶与他人同居，法律允许离婚吗？
那是因为你的证据仅证明你的配偶存在不忠诚行为，但是你没有证明你配偶与他人同居，更没有证明你们感情破裂。
二、《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释（一）：出轨不属于同居行为，不能据此要求离婚
面对司法实践中的争议，2020年12月29日最高人民法院出台了《民法典·婚姻家庭编》司法解释，第二条明确规定： 民法典第一千零四十二条、第一千零七十九条、第一千零九十一条规定的“与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。
根据该司法解释：虽然出轨婚外异性，但是没有长期、稳定的共同居住，就不能认定为同居行为，就不能以此作为起诉离婚的理由，更不能以此作为要求离婚损害赔偿的条件。也就是你抓到你的配偶出去和别的异性开房证据，但这不属于长期共同居住，不能以此要求离婚。
比如：宾馆开房的证据，这个就不属于“同居”。宾馆是临时性场所，不属于共同居住。你拍到配偶与他人牵手逛街，这个也不能证明是“同居”。你拍到配偶与他人在外租房的照片，但是不能是一次两次，必须是长期居住的证据，不然也不属于“同居”。
三、最新法律趋势是：防止轻率离婚
从《民法典》以及最新出台的司法解释来看，法律对于离婚的最新态度是：防止轻率离婚。一方面对于登记离婚，法律新增了30天离婚冷静期；另一方面对于诉讼离婚，以司法解释方式明确将出轨排除在离婚的法定条件之外，只有背叛婚姻严重到重婚或者与他人持续、长期的共同生活，且要有充分证据证明的情况下，才可以判决离婚。
近年来，网上频频曝出原配殴打、拘禁“小三”事件，司法实践中此类案件也屡见不鲜。“第三者”插足他人婚姻，从道德上讲，原配的确是受害者，“第三者”也很难得到社会认同；但很多女性在发现丈夫有婚外情后，往往很难理性、冷静地维护自己的婚姻权益，而是在亲朋好友的“支持”下，通过对“第三者”实施非法拘禁、殴打等暴力行为发泄情绪。检察官提醒大家，任何公民的人身权利都受我国法律保护，“第三者”也不例外。非法拘禁、殴打等暴力行为均侵犯了他人的人身权利，可能触犯法律法规，若构成犯罪，将被追究刑事责任。
在滥情的社会里，深情经常被辜负。面对感情背叛，很多人选择了离婚。离婚时，无过错方特别希望惩罚出轨的一方，让其身败名裂，净身出户，永世不得翻身。否则，难解心头之恨。
婚外情有哪些表现形式？如何证明对方有婚外情？过错方应当承担什么法律责任？如何追究过错方的法律责任？这是很多人普遍关注的问题。本文根据《民法典》、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释（一）【以下简称“法释”】对此进行研究探讨。
一、婚外情及其表现形式
婚外情是一个内涵非常宽泛的社会用语，通常是指已婚者与配偶以外的异性保持不正当的关系，发生了恋情和性行为。在现实生活中，婚外情有以下几种表现形式：
①与异性存在明显超出正常交际范围的过分亲密的行为，如幽会、接吻、拥抱、爱抚等；
②与异性在封闭、隐秘的场所长时间的单独相处，如影院包间、宾馆等；
③与异性非工作原因单独外出，如旅游、度假等；
④与异性的通讯联系明显异常，比如频繁的通话，深夜通话等；
⑤通过微信、短信、电子邮件等通讯工具传递暧昧的话语，比如我想你，我爱你等等，甚至谈论做爱、发送裸体照片等；
⑥与异性有婚外性行为；
⑦与异性同居生活，甚至生儿育女；
⑧卖淫嫖娼。
需要指出的是，婚外情的主体仅限于合法登记结婚的人，并且需要有实际的行为，否则不属于婚外情。比如：①已婚者暗恋某个婚外异性，或者思念曾经的男友（或女友），只要未通过任何形式进行接触，即使天天表白自己的思念爱慕之情，也不属于婚外情；②男女双方没有登记结婚，只是同居生活，即使已经按照当地风俗习惯举行了婚礼，一方出轨，也不属于婚外情。
二、婚外情的证据及其取证技巧
（一）婚外情的证据
在现实生活中，婚外情的证据非常多，可谓是五花八门，各式各样，最常见的证据是：
①微信聊天记录、电子邮件、短信；
②照片、录音、视频、录像；
③通话记录；
④购物记录，尤其是避孕药物、女士用品；
⑤分居期间女方的流产病历；
⑥共同外出的车票、飞机票；
⑦银行流水；
⑧男女双方的开房记录；
⑨配偶或第三者的“保证书”“悔过书”；
（10）邻居朋友的证人证言；
（11）因卖淫嫖娼而被公安部门处罚的记录；
（12）单位核实职工有婚外情情况的记录，比如纪检监察部门的调查谈话；
（13）居委会或小区物业出具的男女共同居住的证明、租房合同等。
婚外情是很隐秘的行为。一般情况下，捉奸在床抓个现形非常困难。但是，只要发现了蛛丝马迹，顺藤摸瓜找到相关证据，通过逻辑推理和生活经验法则，也能水落石出，真相大白。我曾代理一个离婚案件，女方出轨，男方得到了女方和某男士的聊天记录。聊天中有这样的内容：我喜欢看你睡觉的样子，你打呼噜的声音很大，吃避孕药之后我的月经不规律了，……。在法庭上，女方矢口否认出轨，但是，通过聊天记录，法官也能认定女方有婚外性行为，是过错方。
在诉讼时，单一证据很难证明一方存在婚外情。当事人应当尽可能多的准备相关证据，越多越好，多多益善，形成完整的证据链条，只有这样，法官才能内心确信对方确实出轨了。
（二）如何合法有效的调查取证
根据《民事诉讼法》和最高人民法院《关于民事诉讼证据的规定》，证据必须具有“三性”【即：真实性、合法性、关联性】才具有证明力，否则，费尽心机收集的证据在法庭上成为无用的东西，不会被法院采信。如何合法有效的收集证据，我结合几个常见的证据，进行简要介绍。
①微信聊天记录：微信聊天记录都是在出轨的一方的手机里，并且随时都可能被删除。当事人取得对方的手机后，如果不能长期保留该手机，就应当将微信截图，保留在自己的手机里。这时需要注意三个问题：①截图时，一定把微信首页保留下来，首页有头像、昵称、地区和微信号等信息，微信号一年只能改一次，不能随时修改，这样，对方就不能轻易否认该微信的关联性；②录制一个小视频，把截图的整个过程保留下来，以证明截图的真实性；③把自己与对方的聊天记录也截图，以进行佐证。
②发现对方开房，只能报警，不能闯进去捉奸。有这样一个案例：我的一个河北老乡，怀疑妻子出轨。为了获得证据，他在自己的车上安装了GPS定位，得知妻子和别的男人去了北京密云的古北水镇，于是去捉奸。我告诉他们，即使知道对方在哪个房间，也不要破门而入，否则就是非法证据，正确的做法是报警，记住出警的时间、地点和民警的姓名及其单位，开庭时申请法院调取警察的询问笔录，这就可以了。
③关于录像视频。当事人可以在自己家里安装摄像头，获取对方出轨的证据。但是，不能在别人家里安装摄像头。如果发现自己的配偶去了别人的家里，当事人可以在房门外蹲守拍摄连续视频，但是，不能闯进去，否则不但取得的证据是非法的，而且可能构成非法侵入住宅罪。
④关于银行流水。诉讼时，一定申请法院调取对方的银行流水。银行流水里往往隐藏着出轨的证据。比如银行流水里可能显示购物记录，假如对方购买了避孕药物，或者男士购买女士用品，这就是出轨的证据。再比如，男方在特殊节日里进行特殊意义数额的转账，通常是520、1314、999等等，有的人转账时还备注各种亲密称呼，这也是出轨的证据。此外，银行流水还可能给您带来意外惊喜，如果发现您的配偶为第三者购买了贵重的物品，或者大额转账，您可以要求确认赠与合同无效，要求第三者返还。
（三）当事人调查取证，切忌以下行为。否则，弄巧成拙，引火烧身。
①不要进入别人的家庭捉奸，否则，可能构成非法侵入住宅罪；
②不要将拍摄的出轨视频或照片在网上公布、宣扬，否则，侵犯隐私权；
③不要带人强行进入“小三”所在酒店，否则，侵犯隐私权；
④在“捉奸”现场，不要殴打配偶或者“小三”，否则，轻则受到治安管理处罚，重则构成故意伤害罪承担刑事责任。
⑤千万不要动用公权力去获得开房记录。
三、婚外情的法律后果
（一）婚外情导致离婚的，财产分割应当照顾无过错方
根据《民法典》第1087条的规定，离婚财产分割时，由人民法院根据财产的具体情况，按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。照顾无过错方是一个基本原则。在离婚案件中，如果对方有婚外情，当事人应当想方设法获取相关证据，以便在财产分割时获得照顾。就具体案件而言，怎么照顾，照顾多少，由法官酌情确定。
（二）婚外情导致离婚的，无过错方可以要求损害赔偿。
1、哪些婚外情行为导致离婚的，可以要求损害赔偿？
婚外情有各种各样的情形，并不是所有的婚外情导致离婚的，无过错方都可以要求损害赔偿。根据《民法典》第1091条的规定，只要三种情形可以要求损害赔偿，即：重婚、同居、有其他重大过错。
重婚是指有配偶者与婚外异性登记结婚。最常见的情形是使用假身份证登记结婚、借用别人的身份证登记结婚。
同居是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。【注：法释第2条】。司法实践中，认定男女同居有一个时间要求，一般不低于三个月。
有其他重大过错通常是指有配偶者与婚外异性发生性行为、包养小三、与其他异性私生子女、卖淫嫖娼等。
如果当事人没有上述情形，而是有其他情形，比如偷偷的和婚外异性约会、看电影；和其他异性语言暧昧等，即使因此导致离婚的，无过错方主张损害赔偿，也不会得到法院支持。
2、无过错方主张损害赔偿的时间和方式
根据法释第88条、89条的规定，离婚损害赔偿请求权有严格的时间限制，并且，无过错方作为离婚诉讼的原告提出损害赔偿请求的时间与作为被告提出损害赔偿请求的时间有很大的不同。协议离婚与诉讼离婚也不同。具体情况如下：
①无过错方作为原告时，必须在离婚诉讼的同时提出损害赔偿的请求。离婚之后就不能提了。需要注意的问题是：a.原告在起诉时没有提出损害赔偿的请求，在一审诉讼过程中，可以随时增加损害赔偿的诉讼请求；b.原告在一审时没有提出损害赔偿的诉讼请求，而是在二审时提出了损害赔偿的请求。二审法院应当基于自愿原则进行调解，调解不成的，原告就丧失了要求损害赔偿的权利，不能就此问题另行起诉。
②无过错方作为被告时，提出损害赔偿请求的时间要区分四种情况：
a. 无过错方作为被告,不同意离婚，法院却判决离婚。无论是一审法院判离，还是二审法院判离，无过错方都可以在离婚后单独起诉要求损害赔偿。
b.无过错方作为被告,同意离婚，可以在一审诉讼的同时提出损害赔偿的请求。该请求不构成反诉，而是构成诉的合并。
c.无过错方作为被告,同意离婚，一审期间没有提出损害赔偿的请求，可以在二审期间提出。二审人民法院应当进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。
d.无过错方作为被告,同意离婚，如果在一审、二审中均未提出损害赔偿的请求，可以在离婚后另行提出损害赔偿的请求。
③如果协议离婚，只要当事人在协议离婚时没有明确表示放弃该项请求，无过错方可以在离婚后提出损害赔偿请求。
④离婚时不知道对方出轨。离婚之后发现对方出轨，可以另行起诉要求损害赔偿
有些人做事严密谨慎，滴水不漏。离婚前，作为无过错方的夫妻一方根本没有察觉其任何过错，更不用说掌握相关证据了。离婚后，才知道对方劣迹斑斑，不堪入目，甚至已经有了私生子女。对于这种情形，无论是协议离婚还是诉讼离婚，也无论无过错方是原告还是被告，无过错方离婚后都可以要求损害赔偿。诉讼时效从无过错方知道或应当知道对方出轨之日计算。
⑤离婚之后，无过错方应当在离婚之后三年内要求损害赔偿
离婚之后，无过错方要求损害赔偿的诉讼时效如何确定，《民法典》及其司法解释没有规定。我认为，从离婚损害赔偿请求权的性质来看，离婚损害赔偿实质上是基于侵犯了配偶身份权而提起的赔偿，属于侵权责任的范围。该请求权利有其特殊性，它的行使依赖于离婚诉讼，无过错方如果不进行离婚诉讼，不能单独行使该权利【注：法释第87条】。民事诉讼时效一般是三年【注：《民法典》第188条】，因此，离婚损害赔偿请求权的诉讼时效应当是离婚后三年。
3、无过错方主张损害赔偿的数额
离婚损害赔偿包括物质损害赔偿和精神损害赔偿【注：法释第86条】。基于婚外情主张的离婚损害赔偿一般是精神损害赔偿，并不包括物质损害赔偿。无过错方进行婚外情调查可能付出一定的费用，但是该费用不属于离婚损害赔偿的范围。
关于精神损害赔偿的数额。在具体案件中，法官依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定，结合具体案情，自由裁量赔偿数额。法官通常会考虑以下因素：过错方的过错程度、过错原因、过错方的行为方式、手段、场合等具体情节、过错方承担责任的经济能力、受诉法院所在地的平均生活水平、男女双方的知名度、社会影响程度等。
在司法实践中，精神损害赔偿的数额不是太多，一般不会超过十万元。国内最多的赔了三十万元。此外，由于每个人的感知能力千差万别，对是非评价迥然不同，同样的情形，不同法官判决的数额也存在差别。
（三）婚外情对子女抚养权的归属有一定的影响。
离婚时，法院确定子女抚养权的归属，主要遵循“最有利于未成年子女”的原则，综合考虑孩子现在的生活状态、夫妻双方的工作收入及道德品质等因素【注：《民法典》第1084条】。一般而言，夫妻一方有婚外情，就会被人贴上道德标签，给人留下不负责任的印象，这也会影响法官的判断。所以，婚外情对两周岁至八周岁之间的子女抚养权归属有一定影响。
（四）需要提示说明的几个问题：
①婚外情的法律后果只能和离婚相联系，如果不离婚，不会有法律后果【注：法释第87条】。
②离婚必须是由婚外情引起的，如果不是由婚外情引起的，就不会产生相应的法律后果。
③如果男女双方都有过错，任何一方都不得要求损害赔偿【注：法释第90条】。此处的“过错”指的是《民法典》第1091条规定的比较严重的过错，而不是一般的过错。
④同居者出轨的，不适用婚外情的相关规定。
四、诉讼离婚，把对方永久的钉在人生耻辱柱上
男盗女娼，狗扯羊皮，是不光彩的事情，谁都不愿意让人知道。有的当事人费尽心机不惜代价获得对方出轨的证据，其主要目的不是为了获得损害赔偿款，而是为了将对方出轨的事实写在法院的离婚判决书里，让对方永远无法否认这一事实。此外，对方再次登记结婚的时候，必须带着法院的判决书。不光彩的历史无法掩盖隐瞒。于是，对方被永久的钉在人生耻辱柱上。这种做法是否恰当，我们不做评价。
【作者：刘维昭，北京市安博律师事务所律师】
基本上所有关于男人出轨了，原配妻子想要挽回，不想离婚的案例下面，
都会有人评论，这样的出轨渣男还要干嘛，赶紧离婚，让他净身出户。
这样说的人，真的应该去自己去看看民法典，看看有没有那条法律规定，
男人出轨了，原配想要离婚的话，出轨男人会被判净身出户？
根本没有这样的法律，哪怕确定出轨男人是过错方，最多就是少分点财产。
前一天，天舒在热搜上看到一个出轨案例。
男人出轨后，送了小三8套房产几百万现金，但是每个月只肯给原配和孩子5000块生活费，
魏女士将丈夫告上法院，希望婚内分割部分夫妻共同财产，
法院审理后认为，按照女方60%，男方40%的比例依法分割涉案财产。
这是确定男人出轨的情况下，最后判的也是六四分，过错方一样可以分财产。
可能很多人觉得，这么分也可以啊，原配分了六成财产呢。
但是你再看看出轨男人分了多少财产，能够买得起8套房给小三，还给几百万现金，
出轨男人身价会有多少，他的价值不仅仅在他现在会有多少财产。
还在于这个男人，以后还能够赚到比原配分的六成多得多的财产。
出轨男人离婚之后，和小三结婚，两个人有钱，还能赚到更多的钱。
而原配呢？她为了家庭和孩子，做了十年的家庭主妇，
她想要再就业很难，她十年失去的不仅仅是时间，还有事业发展的机会等等，
离婚对很多原配来说，真的不是分割财产，离开出轨男人这么简单的事情。
还意味着，自己花了几年，十几年，付出了一切维持的婚姻，变成一篇废墟。
如果出轨男人真的净身出户，以后抚养费给的痛快原配可能还能有些许安慰。
但是现实是，极少有男人会净身出户，甚至很多真实出轨案例中，原配可能根本分不到这么多财产。
比如之前天舒接触过的一个原配，起诉离婚之后就后悔。
她和她老公结婚十年，她老公出轨小三三年多，她老公一直不愿意离婚。
这个原配最开始也不想离婚，但是她周围的单身朋友就一直劝她，
说这样的出轨渣男，必须要离婚，离婚了才能够重获新生之类的。
原配就开始有了离婚的想法，不过她还有一些理智。
收集了自己老公和小三出轨的证据，然后拿着证据起诉离婚。
但是她的证据只有出轨男人和小三拥抱签收的照片，
还有一些聊得比较暧昧的聊天记录，证据只能证明交往过密，证明不了出轨。
所以财产分割的时候，个人财产归个人所有，夫妻共同财产平分。
最值钱的婚房，是她老公父母付的首付，还是领证之前就买好了的。
存款也没有多少，最后原配分到的是还房贷的部分，还有存款的一半，
加在一起不到三十万，这个数额当时原配还是很满意的，
但是一年之后，她就开始后悔了，因为离婚之后根本没有新生活等着她。
原配离婚之后带着孩子租房子生活，租了一个一室一厅，
在二线城市，一年的房租两万多，加上孩子的开销，
她没有工作，没有收入，她还算是很节省的了，一年也花了七八万，
她老公离婚之后，虽然之前说好了给抚养费，刚开始也给了几个月，还每个星期都来看孩子，
后面小三怀孕了，出轨男人就不来了，抚养费也是一直拖着不肯给。
原配不能坐吃山空，想着出去找份工作，但是根本找不到合适的。
她虽然也是本科毕业的，但是十年没工作，去哪家公司都碰壁。
要是让她去一些餐馆做临时工，她又不愿意，所以一直没有找到合适的。
后面她找出轨男人要抚养费，出轨男人说他马上要和小三结婚了。
准备婚礼要花很多钱，小三生孩子也要钱，没钱给原配。
原配看着一天天减少的存款，三十万能够她和孩子花四五年，
她不知道该怎么办了，开始后悔离婚了，来找天舒倾诉。
这个原配的情况，只能走法律途径去和出轨男人要抚养费，然后找工作养孩子。
总不能回头去给出轨男人当小三吧？如果是这样当初为什么离婚？
说实话很多原配离婚之后都会后悔，特别是没有工作能力，赚不到钱的。
离婚之后，养不起孩子，连养自己都困难，才发现摆脱渣男之后不是好日子，而是苦日子。
这个原配之所以离婚，就是因为朋友一直劝，一直劝，所以冲动了。
而劝原配离婚的朋友是什么条件，一个拼事业一直没结婚的女人，
她劝原配离婚，是因为站在她自己的角度，去看待这段婚姻。
如果原配也像这个朋友一样，在私企做到了总经理的位置，年薪几十万。
原配离开出轨渣男，也不用为钱发愁，自然离婚了还是可以过好日子。
但是这个原配没有这个条件，那么该不该离婚，就要慎重考虑下。
最后天舒强调一下，如果原配有条件，被出轨后想要离婚，我不会劝你挽回出轨男人。
说实话，出轨男人本身都有问题，大多数男人出轨都是主动出轨的。
但是如果原配没有条件，离婚之后带着孩子，连基本的生活都没办法保障，
天舒不建议你离婚，现实生活不是电视剧，随时出现拯救你的好男人。
你自己没能力，离婚之后过得不好，就只有后悔的份。
与其后面后悔无可奈何，不如不离婚，维护婚姻关系，解决婚外情。
如果你遭遇出轨不知道该怎么办，可以关注天舒，私信聊聊你的情况。
我是天舒，一个真正能帮你解决婚姻问题的情感导师。
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