时间:2022-12-07 08:26:47来源:法律常识
助理跟我说现在最痛苦的工作就是审合同了,因为无从下手,挫折感特别强。
后来,我发现很多执业很多年的律师面对合同也很头疼,他们做诉讼完全没问题,但是对于审查合同好像也有些摸不到头脑。
其实做诉讼和审合同的底层逻辑是相通的。
我们在做诉讼业务的时候,思考的逻辑是:
这个问题是什么(法律关系),为什么会发生纠纷(事实),怎么做对自己当事人最有利(策略)
审查合同也是相同的思考逻辑:
这个合同要实现的目的是什么(法律关系),过程中可能会出现哪些问题(事实),怎么解决这些问题(策略)
要想做好合同审查,除了基础的法律知识之外,还需要对合同的商业模式有一定的了解。
先说说商业模式,其实听起来高大上,其实简单来说,就是合同履行的流程,这是合同的骨架。
流程我们可以通过分析合同模板来确定,也可以跟当事人沟通确认,最后制作一份合同履行的流程图,这样合同的骨架就有了。
再说法律知识,想要学习审查合同,最基础的还是要掌握合同所涉及的法律知识。
合同类型有很多,所以在学习审查合同时,除了合同共性的法律知识(也就是民法典合同编总论部分的内容)之外,还需要学习具体某种合同所涉及的法律知识(民法典合同编各分论部分)。
掌握针对某份合同的审查经验给我们提供的价值是有限的,我们更需要掌握的是审查合同的共性技巧。
所以建议想要学习审查合同的朋友们,先去做某一类合同系统性的研究学习,然后再结合实践去审查合同。
那么该如何做系统性的研究学习呢?其实和我们学习诉讼业务相同。
先找出所有涉及到的法律法规、司法解释,逐条分析出合同的要点;
其次找出最高院全部的指导性案例,逐个分析合同风险出现的原因,总结出合同容易出现风险的关键点;
再次找出几份相对完善的合同模板,与自己总结的内容逐一对比,查漏补缺;
最后形成一份该类型合同的审查清单。
这样合同的血肉就有了。
再说说商业模式,其实听起来高大上,其实简单来说,就是合同履行的流程,这个流程我们可以通过分析合同模板来确定,也可以跟当事人沟通确认,最后制作一份合同履行的流程图,这样合同的骨架就有了。
具体而言,在做诉讼业务的时候,我们是通过这几个步骤来做的:
1、确定法律关系
2、与当事人沟通诉讼目的
3、了解案件事实
4、检索法律法规和判例
5、确定诉讼方案
审查合同也可以参考上述步骤:
1、确定合同涉及的法律关系:借贷、买卖、委托、建设工程等等
2、与当事人沟通起草合同的目的
3、了解合同交易方式
4、检索法律法规、合同模板以及相关判例
5、确定合同起草方案
这样说可能还是有些空,我们来以比较常见的买卖合同(买方视角)为例,来演练一下:
步骤一:确定合同所涉及的法律关系:买卖合同关系
步骤二:与当事人沟通起草合同的目的:
买方目的:货物按时到货、质量有保障
步骤三:了解合同交易方式:
1、签订合同,支付定金;
2、完成交货;
3、验收;
4、付尾款
5、合同完成
步骤四:检索法律法规、合同模板以及相关判例
《民法典》
《产品质量法》
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
最高院指导案例
步骤五:确定合同起草方案
买方:
1、可能出现的风险:货物延期交付、交付与买方要求不符或交付的货物数量、质量不合格等等
2、对应的规避方式:约定明确货物要求,检验标准和验收方式,延期交付或交付不合格的违约责任
通过对上述内容的分析,可以确定合同的主体、合同标的、合同价款、支付方式、交付方式、各方的权利、义务及对应的违约责任、争议解决等等,合同的框架基本就完整了。
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