自2017年以来，NFT（“非同质化代币”）逐渐成为受到大众关注的Web 3.0中元素之一。NFT成长于去中心化技术，所以相较于传统技术会触发一些不同的法律议题。

针对这一问题，知产前沿新媒体特别邀请到美国盛智律师事务所旧金山办公室合伙人Yasamin Parsafar律师、美国盛智律师事务所硅谷办公室的查昀来律师，以“NFT及其涉及法律问题”为主题开展线上研讨会。

会上，两位律师以全球视角，全面解读了NFT及其涉及法律问题：包括区块链与NFT，NFT知识产权方面法律问题，监管方面法律问题等等，知产前沿现将本次直播内容整理成文，供各位读者朋友参考学习。

本次直播的视频回放请关注“知产前沿”公众号，后台回复“NFT及其涉及法律问题”获取。

如需获取PPT，请联系Alice Ni（ani@sheppardmullin.com）。

重点导读

一、区块链技术概述

1、区块链是什么

2、加密货币和电子钱包

3、什么是NFT？

4、NFT的存储空间

5、静态NFT & 动态NFT（dNFT）

6、“万物皆可NFT”

二、NFT与知识产权保护

1、铸造NFT的注意事项

2、NFT可能涉及的知识产权纠纷

三、代币与监管

1、NFT的证券属性问题

2、NFT内幕交易问题

3、区块链游戏与传统游戏

4、虚拟货币受到金融法案的监管

5、区块链游戏与博彩

四、其他监管手段

1、反洗钱

2、制裁条款

一、区块链技术概述

1、区块链是什么

区块链最大的两个特征是分布式存储和去中心化。

• 区块链是分布式账本技术（DLT）的一种形式；
• 区块链不再依赖于中心化机构，实现了数据的分布式记录、存储和更新；
• 每个区块链的副本由多个节点分布储存；
• 区块链上的任何更改都会广播到所有节点；

区块链的另一个重要特征是：不可篡改性。

• 数据以“块”的形式链接并组成区块链；
• 在区块链中，每个区块中都有前一个区块的哈希值，当我们更改当前块中的任何数据时，块的哈希值将被更改，这将影响前一个块，因为它有前一个块的地址；
• 哈希值是区块链技术不可变的和确定的潜力核心基础和最重要的方面。它保留了记录和查看的数据的真实性，以及区块链作为一个整体的完整性。

2、加密货币和电子钱包

• 加密货币的凭证储存于区块链上，由区块链验证其交易并维护其记录；
• 电子钱包中有公钥和私钥；
• 记录将货币所有权与数字钱包公钥相关联，并将其存储在区块链上；
• 加密货币不存储在钱包中。

3、什么是NFT？

NFT即Non-fungible Tokens（非同质化代币）：

非同质化代币，是独一无二的。是某些实物或虚拟物品的所有权证明。

Token（代币）：

由智能合约铸造，是一种加密的“可流通的数字权益证明”。

智能合约：

智能合约是计算机代码（而不是具有法律效力的合同），可以铸造代币并且管理代币的流转，可以设置为“每次流转时向最初知识产权权利人支付一笔手续费”。

4、NFT的存储空间

中心化储存（左），IPFS储存（右）

数字资产通常不储存在区块链上，而是选择：

• 中心化储存：将数据储存在中心化系统中。包含一定的篡改、拒绝服务等风险。
• 去中心化储存：分散式文件储存，将数据储存在各分布节点中。IPFS和Arweave是两种目前最受欢迎的去中心化NFT数据储存方案。

NFT元数据包含以下存储路径，可以找到NFT所指向的数字资产：

• URI——统一的资源标识符
• URL——统一资源定位符
• CID——内容标识符
• 其他

5、静态NFT & 动态NFT（dNFT）

静态NFT：

• 具有不可变特征、数据永久存储在区块链上的NFT；
• 与链下环境孤立，不能跨链转移；
• 可用于代表固定资产，如美术作品和其他固定媒体文件。

动态NFT（dNFT）：

• 可以根据外部条件进行变化——通过修改智能合约，触发动态NFT的元数据发生变更；
• 能够与链下环境互动，可以跨链转移（例如在以太链和波卡链之间的RareLink链桥）；
• 可以动态地回应现实世界的事件，可用于表示动态资产，如体育比赛成绩的统计数据、NFT游戏等。

6、“万物皆可NFT”

几乎所有实体或数字资产都可以被NFT化：

• 艺术作品，音乐、视听作品（各种可视化的艺术，如游戏中的亮眼表现、精彩剪辑等）；
• 虚拟财产，如游戏中的虚拟身份、挂饰（数字时尚产品），皮肤、武器、人物头像、游戏中的“土地”等等元素；
• 电子收藏品，如数字交易卡、电子竞技集锦、数字专辑封面等；
• 权利凭证，如演唱会门票、付费凭证、付费关注的YouTube频道、独家订阅内容等；
• 某些物理对象，甚至房产。

二、NFT与知识产权保护

当一家公司想要进入NFT领域，首先要考虑的是哪些内容需要进行商标、版权和专利保护。以商标为例，许多国家认可商标的在先使用权，因此，要依据不同国家的法律政策分别进行商标布局。

当某人购买了一个NFT，通常情况下他只是购买到与该数字资产相对应的“代币凭证”即Token，而对于该NFT所指向的数字资产，通常情况下买家只会得到一个非商业的、个人的许可，并不拥有该资产所承载的知识产权和其他权利。

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铸造NFT的注意事项

首先，应当明确铸造者享有哪些知识产权权利：版权、商标、其他公开权利（如发行、出版、商品化权等）。其次，需要明确买方所获得的权利：如NFT是否可以在一级和二级市场自由流通、约定二次销售的权利归属和买方是否可以对NFT进行修改。

NFT的许可权利类型：

• 个人的、非商业的、用于展示用途的NFT权利；
• 可供二次出售的权利；
• 商业化权利，被许可方可在web3.0范围内对NFT进行商业化使用；
• 不同商业模式有不同法律风险，需要多方考量。

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NFT可能涉及的知识产权纠纷

宣传权（NIL）

• 某知名歌手起诉某音乐NFT平台未经许可利用他的名字和个人形象制作了一个NFT。

版权

• 某著名影视公司起诉某知名导演擅自出售其代表电影作品的NFT剧本；
• 某唱片公司起诉某娱乐制片人，要求其停止出售旗下艺人的NFT专辑。

商标

• 某知名奢侈品牌起诉一名独立艺术家，指控其出售含有“被彩色皮毛所覆盖的铂金包”图案的NFT；
• 某知名游戏公司起诉一个NFT游戏制造商在未经授权的情况下使用了某著名游戏的游戏素材。

DMCA的通知-删除原则

数字千年版权法（DMCA）第17 U.S.C. 512(c)条规定：

A service provider shall not be liable … for infringement of copyright by reason of the storage at the direction of a user of material that resides on a system or network controlled or operated by or for the service provider.

在美国，UGC平台可能需要对某些用户侵权行为负间接责任。根据美国版权法，互联网平台只在特定情况下可以免责，例如在知悉侵权行为发生后及时下架涉嫌侵权产品。但在商标法中则没有此种规定。

三、代币与监管

1、NFT的证券属性问题

在美国，列入证券型代币的前提是符合“证券”的定义，主要是通过“豪威测试”（Howey Test），即同时满足“金钱投资”、“投资于共同企业”、“存在利润预期”和“利润的产生仅来自他人的努力”四个条件。

目前，许多NFT产品已经被归于证券范畴，如：

• 预售中的游戏道具；
• 与NFT相关的后续收益（如通过智能合约二次流转产生的收益）；
• 碎片化的NFT产品（例如，将某个高价的NFT产品分成数个碎片化的NFT产品，每个产品由独立的Token代表，相当于分割NFT所指代资产的所有权，一个资产由多人投资，可能受到证券法的管辖，美国证监会的主席也对碎片化售卖NFT产品的行为提出过警告）。

2、NFT内幕交易问题

NFT是新兴的，但利用NFT进行洗钱、欺诈的犯罪行为并不新鲜。

今年6月，某知名NFT交易平台的前产品经理被美国执法部门逮捕，他被指控涉嫌与NFT内幕交易有关的电汇欺诈和洗钱。这一事件导致该平台制定了两项NFT内幕交易新政策，分别为：禁止平台员工在公司宣传收藏品或艺术家期间购买相关作品，以及禁止平台员工利用内幕消息买卖NFT（无论是否在该NFT平台）。

提示：

即使NFT不是证券，涉及NFT的内幕交易也可能是非法的、且不道德的。

作为NFT交易平台，应当制定并执行正规、书面的NFT交易政策以避免内幕交易和其他价格操纵行为的发生。

3、区块链游戏与传统游戏

区块链游戏与传统游戏的主要区别

4、虚拟货币受到金融法案的监管

基于与传统游戏货币交易性质的不同，区块链游戏还会受到一些金融法律的规制。

lFinCEN（美国金融犯罪执法网络）专注于防止恐怖融资和与加密货币相关的反洗钱。早在2013年，FinCEN就发布了加密货币管理、使用或交易指南。2019年，FinCEN发布了CVC指导意见，提醒部分从事相关业务的企业注册MSB，否则将违反《银行保密法》（BSA）。

与封闭虚拟货币相比，CVC的发行或交换更有可能构成货币传输，并触发BSA下更重要的义务（除非适用例外情况）。

美国的许多州正在着手制定与加密货币和NFT相关的法律，以处理加密货币和其他加密资产。除了州货币转移许可证以外，一些州（如纽约州）对从事加密资产交易的实体推行或正在考虑推行一个单独的许可证（如纽约比特币许可证）。

5、区块链游戏与博彩

赌博活动的定义：用有价值的东西去冒险，并有一定机会获得收益。

因此，区块链游戏的机制符合某些赌博活动的条件：

• “有价值的物品”——二级市场出售的加密资产
• “机会”——在游戏中基于随机的机制赢得代币

四、其他监管手段

1、反洗钱

美国财政部的一份报告警告称，NFT交易正被用于进行洗钱活动，犯罪分子用非法资金购买NFT，与自己进行交易，在区块链上创建销售记录，再用“干净”的资金与其他人交易，洗白非法财产。

2、制裁条款

去年11月，美国财政部海外资产控制办公室（OFAC）宣布对拉脱维亚某加密货币交易所及其支持网络实施制裁，OFAC称，该加密货币交易所为勒索软件团伙提供交易便利，该交易所一半以上的交易被追踪到非法或高风险活动，如暗网市场、高风险交易和勒索软件。

OFAC将57个与数字钱包相关的加密货币地址列入“特别指定国民清单”(SDNs)，由于其中一个加密货币地址拥有NFT，这是NFT第一次作为“被封锁的财产”而受到影响。

美国人不得与清单上的加密货币地址相关的个人和实体进行交易，也不得交易这些NFT。

来源：Yasamin、查昀来

编辑：Sharon