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时间：2023-01-23 01:06:38来源：法律常识

本文篇幅约五千字，由提出问题、分析问题、解决问题、我的心声等四部分组成；有法律技术、有职业观察；有术，亦有道。欢迎各位看官浏览、切磋：

第一部分：提出问题

遥想多年前刚就读法学院的时候，从小在深圳长大追过诸多TVB律政剧的我，有这么个疑问：在中国大陆，原告起诉的官司要是打赢了，那么对于前期支付的律师费，能否主张败诉方承担呢？

从事律师业以来，也有不少朋友跟我提出上述问题。

在中国法律圈，以上问题早已成常识性问题了，答案是：如果没有明确的法律依据或者合同依据，诉讼一方是不能向对方主张前期已支付的律师费的。换句话说，如果纠纷双方都要聘请律师打官司，那就各付各的钱，不要想着打赢了后，可以向对方主张承担。

如果解释成这样，当事人还问我为什么，我也只好答复：如果你坚持要让对方承担律师费，你得找到依据呀。如果你找不到，那凭什么让法院支持你的主张呢？

依据有两种，一曰法律依据，一曰合同依据。

关于法律依据，有是有，但规定得比较零散，且仅适用于特定纠纷情形。比如，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释（2020修正）》第十七条规定：“商标法第六十三条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。/人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”再如，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例（2019修正）第五十八条规定：“劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但是最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。”

关于合同依据，那就更好理解了，只有双方签署的合同里有明确约定，如“违约方应赔偿守约方一切经济损失，包括但不限于合理的维权费用、律师费用、诉讼费用……”，才可以在诉讼中作相应主张。

即便我解释了上述法律原理，依然会有少数当事人坚持：哪怕法院最终不支持，我也要在诉状中主张律师费，即使法院因此要多收取我一点诉讼费，我为的是给对方一个心理压力，让他知道违约的代价有多么大！

第二部分：分析问题

所谓受人之托、忠人之事。既然如此，律师也得迎难而上了。

好在，法律语言都是高度抽象的，立法者不可能将社会生活的种种细节都规定在法律里，哪怕是被业界称为“社会生活百科全书”的民法典，也不可能做到。由此，不同人站在不同的立场，在不偏离法律精神的前提下，可以对精练的法律规定作出有利于自身的适当的解释。在这种争议场景下，决定胜负的因素就比较复杂微妙了，既要看哪方当事人或代理律师能找到更权威的学说观点、支持案例，也要看主审法官基于多年审判经历而带有的一丝倾向性。

近期我代理的一起民间借贷案中，借条并未约定，在借款人逾期不还款的情况下，出借人聘请律师维权的费用应由借款人承担。

而我，便是原告聘请的代理律师，而原告，坚持要向被告主张律师费。

自2020年7月27日发布《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》以来，类案的重要性被法律界再次审视和思考。

意见第一条规定：“本意见所称类案，是指与待决案件在基本事实、争议焦点、法律适用问题等方面具有相似性，且已经人民法院裁判生效的案件。”

意见第二条规定：“人民法院办理案件具有下列情形之一，应当进行类案检索：（一）拟提交专业（主审）法官会议或者审判委员会讨论的；（二）缺乏明确裁判规则或者尚未形成统一裁判规则的；（三）院长、庭长根据审判监督管理权限要求进行类案检索的；（四）其他需要进行类案检索的。”

意见第四条规定：“类案检索范围一般包括：（一）最高人民法院发布的指导性案例；（二）最高人民法院发布的典型案例及裁判生效的案件；（三）本省（自治区、直辖市）高级人民法院发布的参考性案例及裁判生效的案件；（四）上一级人民法院及本院裁判生效的案件。/除指导性案例以外，优先检索近三年的案例或者案件；已经在前一顺位中检索到类案的，可以不再进行检索。”

诉讼就像打仗，我的执业路中不可能只遇到顺风仗，逆风仗我也得打。

我需要找到相对最有利于我方的法律依据，以及类案。

我想到了民法典的合同编。