遭遇超长试用期劳动者如何维权

潘家永

根据法律规定，员工试用期不能过长，也不能重复约定，但个别用人单位常在试用期上“动脑筋”，做“小动作”，致使一些员工的试用期被延长。劳动者对此应敢于通过借助行政手段、劳动仲裁和诉讼途径依法维权。

试用期超过法定时间，须支付赔偿金。晓茵大学毕业后到一家公司求职，该公司同意。2018年7月，双方签订了一份两年期的劳动合同，约定试用期4个月，试用期间月工资4200元，转正后月工资5200元。晓茵上班两个月后，曾要求涨工资，并质疑自己的试用期过长。公司表示，有关试用期和工资待遇的约定出自双方自愿，须严格遵守。

评析：我国劳动合同法第19条规定，劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月。据此，晓茵的试用期至多只能是2个月。劳动合同法第83条规定：“违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”鉴于4个月的试用期已履行完毕，晓茵可以要求该公司就超过的两个月按每月5200元的标准支付赔偿金。

任意延长试用期，再以试用不合格为由解聘构成违法。2018年8月底，王琪入职一家信息公司从事信息收集与统计工作，签了1年的劳动合同，试用期1个月。王琪因缺乏相关技巧，业绩不佳，公司在1个月试用期满前作出了不符合录用条件的考核结论。但公司由于人手不足，决定延长试用期两个月。在所延长的两个月试用期即将届满时，公司将王琪辞退，理由是她在试用期内被证明不符合录用条件。

评析：这种做法属于逾期辞退和违法辞退。原劳动部办公厅《对〈关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示〉的复函》中指出：“对试用期内不符合录用条件的劳动者，企业可以解除劳动合同；若超过试用期，则企业不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。”也就是说，员工在试用期内如不符合录用条件，企业需在试用期届满日前完成劳动合同解除程序，在试用期届满后，即便企业未办理转正手续，该员工在事实上属于转正状态。本案中，该公司通过延长试用期，而且先后以试用期不合格为理由辞退，显然属于违法解约。对此，王琪可以依法诉请该公司继续履行劳动合同或者支付赔偿金。

因调岗被二次试用，可主张正式工待遇。小董是学会计的，大学毕业后应聘一家公司的行政岗位，双方签订了为期两年的劳动合同，试用期为两个月，转正后月工资4500元。2018年10月，双方劳动合同期满，公司安排将小董调到财务科。在正式续约时，公司称因换了岗位，小董需要一个学习、适应过程，遂与其约定试用期两个月，试用期内月工资为会计岗位最低档工资的80%即4000元。

评析：公司重复约定试用期违法。劳动合同法第19条第2款规定：“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。”即同一劳动者在同一单位无论是续签合同，还是调岗、晋升、降职，都不能再次约定试用期。因此，小董有权主张再次约定的试用期条款无效，要求享受正式工的待遇，月工资标准至少应当按该公司会计岗位最低档工资执行。另外，由于重新约定的试用期依法不成立，因此当小董不能胜任财会工作时，公司也不得以其“在试用期间被证明不符合录用条件”为由解除劳动合同。

（作者单位：安徽警官职业学院）