找律师起草协议6，合同的起草和审查

产品名称：

合同起草与审核

产品类型：

1、买卖合同起草与审核；

2、投资合同/增资合同起草与审核；

3、股权转让合同起草与审核；

4、担保合同（抵押、质押、保证等）起草与审核；

5、技术合同起草与审核；

6、居间合同起草与审核；

7、其他合同起草与审核。

产品特色：

从法律与财税的双重角度，为客户设计合理的交易架构，充分降低客户交易的法律风险和税收成本。

律师观点：

合同是公司一定会接触到的法律文件，它涉及公司经营活动的方方面面。但并不是所有的合同都需要律师来起草或审核，公司作为商事主体，任何时候都要考虑收益与成本，委托律师起草或审核合同也不例外。只有当交易的风险足够大、成本足够高时，委托律师起草或审核合同才有意义。

一、合同风险

所谓合同风险，一般情况下是指合同签署方因无法实现合同目的而造成己方损失的可能性，比如发了货收不到钱、付了钱收不到货、借出了钱回不了款等；特殊情况下，合同风险还指因合同交易架构设计不当或合同条款约定不合理导致公司多支付成本或被行政机关处罚甚至被追究刑事责任的可能性，比如因交易架构设计不当导致公司多交税款、因违约金设定不合理导致公司需承担的违约金过高、因交易违法导致公司或公司老板被追究刑事责任等。

二、需要律师起草或审核合同的情形

在公司拟签署的合同涉及的金额或交易的事项比较重大时，委托律师进行合同起草与审核通常就会显得十分必要。常见的情形主要有：

1、公司经常性的交易需要统一的合同范本时

公司经常性的业务一般需要统一的合同范本来规范管理。可能单个合同涉及的金额并不大，但这些合同往往数量众多。一旦这些合同出问题，那便有可能是影响公司生死存亡的系统性问题。尤其是格式合同，往往还会被作出对合同提供方不利的解释。

2、公司重大投资或融资时

公司对外投资，因为投资人无法完全掌握被投资方的经营信息、财务信息等，往往需要在合同中设计一些能够保障投资人权益的条款，如常见的对赌条款、领售条款、最惠国待遇条款、回购条款等。同时，在交易结构中，也可以设计成先债权投资、后期再债转股的模式。此外，公司对外投资时常需要被投资方提供担保，而担保主体的适格性、担保合同的有效性，就会成为比较关键的问题。

公司融资，依然有许多问题需要注意。通常情况下，公司老板是希望公司基业长青、长长久久地发展下去的，而融资也不是一锤子买卖，后期可能还有B轮、C轮、D轮等多次融资，一定要从全局去通盘考虑。还拿投资合同举例，投资合同中必然涉及公司估值，而在未来公司讲述自己创业故事时，拿出自己的融资经历，天使轮、A轮、B轮、C轮……公司估值是一路往上走的，这就是个很好的、令人喜闻乐见的创业故事；还有，投资人为了维护自己的权益，可能会在合同中设计些特殊的条款，如前文所述的对赌条款、领售条款、最惠国待遇条款，这些条款在第一次融资时就要考虑好，不然势必会影响后续融资；严重的话，公司创始人就会如俏江南的张兰一样，被赶出自己一手创立的公司。所以，一定要慎之又慎。

3、公司遇到新的业务时

在网络如此发达的时代，常见的合同基本都能在网上找到成熟的范本，有些甚至是官方范本，如各地房管部门基本都有提供房屋租赁合同的范本。这些范本，公司可以自行修改后使用。

但也有很多情形，公司的业务是新的，在网上找不到成熟的范本，自己又写不出来满意的合同，那就委托给律师吧。

4、合同金额较大时

这个不用多说，只有金额较大的合同才有委托律师审核的必要。之前有人找我审核500块钱的公司注册代理合同、800块钱的保洁合同，我一般看下金额后就给退回了。交易必然存在着风险，而公司也正是在风险中获益；任何风险都不想承担的人，不会去开公司。公司追求的应该是既定风险下的利益最大化，对于风险可控的交易，放心大胆地去做就是了。如前面的公司注册代理合同，就算是对方违约了，收钱不办事，那公司最多亏损500块，这种损失基本可以忽略不计。想办大事、挣大钱，还是要有大格局的。

5、其他情形

为了体现法律的严谨性和应对社会生活纷繁复杂的多变性，用其他情形作为补充兜底的立法技术，时常被用到。我在这里也炫下该技能。除了上面列举的四种情形，当然还有许多其他需要委托律师的情形，如客户看不懂交易对方发过来的合同、公司需要法律顾问干点活好对得起律师费等，在此不一一列举了。

三、合同起草与审核的要点

不同行业、不同类型的合同都有其特殊性，起草与审核要点也不相同，即使相同行业、相同类型的合同，通常也需要具体问题具体分析。这里只简单的探讨一下共性的要点。

1、合同有效性

有效性是合同能够得到履行的前提，也是客户合同能够得到有效保护的前提。如在上市公司提供担保的合同中，债权人需要审核上市公司公开披露的关于担保事项的董事会或者股东大会决议，否则，担保合同有可能被认定为无效。

2、合同主体

关于合同主体，一般律师会考虑交易对方是否具有签署合同的资格，是否具有履行特定合同义务的资质、交易对方注册资本、经营范围等。具有税务思维的律师还会考虑交易对方是一般纳税人还是小规模纳税人，是否可以开具增值税专用发票，是否符合特定税收优惠政策等。恰当的交易对方，可以有效降低企业的税收成本。

3、合同确定的交易架构

恰当的交易架构可以有效提升交易的安全性和可操作性。如买卖合同中，可以通过交货、验收、付款等流程设计充分保障买方或卖方的权益，还可以通过引入担保方来保障交易的顺利的进行。资深的律师要知道交易的风险点在哪里，坑在哪里，规避方法有哪些，同时还要知道，如何在必要的时候给对方挖坑。

从税务的角度来讲，恰当的交易架构还可以降低公司税负。如通过金额分拆、业务分拆等手段充分利用税收优惠政策，前者如将涉及两项技术、转让所得为800万元的技术转让合同分拆为两个转让所得为400万元的合同，后者如将空调销售业务与空调安装业务分拆。

政策依据：

《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第九十条企业所得税法第二十七条第（四）项所称符合条件的技术转让所得免征、减征企业所得税，是指一个纳税年度内，居民企业技术转让所得不超过500万元的部分，免征企业所得税；超过500万元的部分，减半征收企业所得税。

《国家税务总局关于进一步明确营改增有关征管问题的公告》（国家税务总局公告2017年第11号）一、纳税人销售活动板房、机器设备、钢结构件等自产货物的同时提供建筑、安装服务，不属于《营业税改征增值税试点实施办法》（财税〔2016〕36号文件印发）第四十条规定的混合销售，应分别核算货物和建筑服务的销售额，分别适用不同的税率或者征收率。

4、合同标的、价款与交易目的

合同标的反映交易目的，对合同标的的描述越准确就越能反映交易目的。实现交易目的是交易方的核心诉求，所以对合同标的一定要准确描述，尽可能地避免扯皮空间。

合同价款则反映交易成本，需要明确其具体数额或计算方法，另还须明确其是否为含税价。同时，因交易产生的其他税费，亦需要明确由哪方承担。

5、违约条款

违约条款主要就是为了以防不测。设定较高的违约成本也可以在一定程度上防止各方毁约。关于违约条款也需要具体明确，什么违约情形对应什么违约责任，而不可笼统地说“一方违约要向对方承担违约责任”。

虽然合同要尽可能的公平，但律师各为其主，首先代表的应是委托方的利益。在可能的情况下，设计有利于降低委托方违约成本的违约条款也是被允许的。只是鉴于各方的友好合作关系，条款描述需要具有一定的技巧性。

6、管辖条款

管辖自然是选择对委托人有利的争议解决方式和地点。包括仲裁、诉讼等。可能委托人不太注重管辖条款，但律师一定是要注意的。

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