时间:2022-11-26 18:15:39来源:法律常识
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最近朔上律师常收到关于“取保候审会留案底吗”“无犯罪记录证明怎么开”等咨询。
“案底”是一个通俗化的,目前朔上在规的法律法规文件见过该表述,而“无犯罪记录”“无犯罪记录证明“”犯罪记录“等表述,在法律、解释、规件中时有出现,在有些单位招聘时,也要求应聘者提供无犯罪记录证明。
故在某种意义上而言,朔上认为大家常说的”案底“是一种口头生活化用语,书面化的表达就是”犯罪记录“。
2021年12月3日,部印发通知,自2021年12月31日起行的办理犯罪记录询工作规定(以下简称询工作规定),对犯罪记录作出了统一的界定。
本规定所称的犯罪记录,是指我国专门对犯罪人员的客观记载。除生效裁判文书确认有罪外,其他情均应当视为无罪。
有关人员涉嫌犯罪,但未作出生效判决、裁定,或者作出不起诉决定,或者办案单位撤销案件、撤回起诉、对其止侦的,属于无犯罪记录人员。
该规定回应和统一了对无犯罪记录人员的界定,也就是说未经生效判决文书确认有罪的,均应视为无罪。在此规定出台前,各地对无犯罪记录人员的界定是有差别的,比如:
福建省厅2019年制定的福建省出具无犯罪记录证明工作规(试行)四条规定:以通报的犯罪人员生效法律文书作为办理无犯罪记录证明的依据。除生效裁判文书确认有罪,其他人员均为无犯罪记录人员。
浙江省厅2015年制定的浙江省出具有无违法犯罪记录证明工作规定(试行)四条规定:本规定所称的违法犯罪记录,是指记录、保存的以下违法犯罪信息:(一)治安行政罚款、行政拘留、收容教育、收容教养(包括教养)、强制隔离戒毒(含强制戒毒)、责令社区戒毒(含限期所外戒毒、社区复)等行政决定;(二)管制、拘役、有期刑、无期刑、死刑、罚金、没收财产、剥夺政治权利等刑事处罚决定;已构成犯罪,因犯罪情节轻微,检察作出的不起诉决定或者作出免予刑事处罚的生效判决。(注:浙江省厅2021年12月1日发布了浙江省办理犯罪记录询工作规定,自2022年1月1日起行,2015年3月1日行的浙江省出具违法犯罪记录证明工作规定(试行)同时废止。相比2015年的试行规定,2021规定对原犯罪记录的界定进行了限缩,与部制定的规定中对犯罪记录的定义相吻合)
鉴于办理犯罪记录询工作规定于2021年年末才正式行,同时规定里也明确了“各地可以结合本地实际和工作需要,制定实细则”。所以在实践中,各地无犯罪记录证明的开具是否统一了标准,是否仍有差异,还有待观察。
至于被取保候审、拘留等,并不能代表有罪和无罪,它们仅是一种强制措,最还是要看刑事案件最的处理结果来判断。
以上就是朔上律师的法律小科普,感谢大家的阅读关注!
(健/图)
“因为有案底,什么都做不了,去哪里都是处处有难,处处受歧视,哪里都不要有前科的人,生活饱、经济都没有了……刑满释放后,管教说好好做人,可是出来以后看到的和想的天差地别。”
全协委员、协会副会夫又收到一封前科人员的手写来信。一年前的2020年4月,夫在启去北京参加全国“两会”的三周前,连续收到两封来信,都反映了前科人员因找不到工作而面临生存困境。于是,他临备了一份提案,建议设立前科消灭制度,给受过刑事处罚的人一条出路。
此事经媒体报道后,一年间,给夫写信、打电话的前科人员络绎不绝。
2021年3月,夫再次带着设立前科消灭制度的提案参加全国“两会”:“去年只是起了个头,因为这个制度真要实,还是需要社会达成共识,所以今年继续提。”他对南方记者说。
与一年前相比,2021年全国“两会”上,吁关注前科人员生存困境的声音更响了。全国代表、律师建议完善中国犯罪记录制度,将目前未成年人轻罪犯罪记录的封存规定扩大适用年人。全国代表、律师则提出议案,刑法增设成年人犯轻罪之前科消灭制度。
上述给夫写信的前科人员来自辽,2005年因犯抢夺罪被判刑三个月。出狱至今15年,每当他隐瞒前科找到工作后不久,就会被管辖叫去询问,接着只能被迫辞职。
“大数据,前科人员无处安身,根本没有改过的机会。”他在信中,因为无法就业,没有经济,家人、朋友逐渐离他而去,“已经是一个孤立的边缘人”。
中国现行刑法规定了前科报告制度,即受过刑事处罚的人,在入、就业的时候,应当如实向有关单位报告自己受过刑事处罚,不得隐瞒。2011年行的刑法案(八)仅有条件地免除了未成年人的这一义务,刑诉法于犯罪记录封存的规定也只限于未成年人轻罪。
“前科报告制度在设立时一定度上有利于增强犯罪惩罚的力度,起到预防犯罪发生的效果。但随着社会经济发展,我国刑法通过案的方式大幅度扩张了打击轻罪的围。”在议案中表示,中国具有犯罪前科的人群十分大,但其多数为过失犯罪(如交通肇事罪)或是较轻的经济犯罪。受制于前科报告制度,他们在回归社会后都会被打上“罪犯”的烙印,身无法消除。
计算了受前科报告制度影响的人数:根据最高历年工作报告,近五年,全均被判处刑罚的犯罪人员120万人。如果将时间拉至十年,则总人数将超过千万。
是这些前科人员中的一员,因为“捞偏门”从事电信,蹲了四年监狱。2016年刑满释放后,他想着自己“一没,二无特”,只能干点体力活,于是去物流公司应聘搬运工。
“去到门店,负责招聘的小姐姐把我的身份证接过去看了看,拿鼠标点击了几下电脑。挺好看的一位小姐姐,脸拉下来种表情,种鄙夷眼神,把身份证朝我几乎是扔过来。”方记者回忆,他续试了好几家物流公司,碰上心情好的招聘人员,勉强带点笑容说人招满了,更多情是完身份证后直接不再理睬。
正式员工没戏,只能凭借年轻时学过泥工,在建筑工地打点不身份证的零工。他最满意的一份工作,是2020年“封城”期间,在一家医院当兼职。医院出他有前科,但因为疫情招不到人,仍然雇用了两个月。
在夫收到的前科人员来信中,快递、外卖、网约车行业“出镜率”最高。这些行业用工需求大,待遇相对较高,前科人员从事,但往往遭到拒绝。
南方记者以替前科人员找工作为名,咨询中部省份一个外卖骑手站点的负责人。该负责人介绍,从2019年开始,骑手注册平台与部系统联网,只要在部系统中留有案底,平台自动审核为不予通过。但部系统中的案底,除了刑事犯罪记录,还包含行政拘留等违法处罚记录。平台审核不予通过后,如果能在开具无犯罪记录证明,也有可能经审批雇用。
在给夫写信的多前科人员中,80后非的简历最耀眼。
非是东,“出事”以前在一科技公司从事科研和管理工作。他拥有博士学位,正高级职称,入选东北某市高层次人才。
“我的打算是,35岁以前离开企业,到政府里去。博士加正高,起步就是处级。”非告诉南方记者,他因职务侵占罪被判三年缓刑,现已执行完,“但体制内是彻底进不去了。”
现行公务员法规定,因犯罪受过刑事处罚的,不得录用务员。这一规定相当于身剥夺前科人员的公务员从业资格。
据上海交通大学凯学院副教授统计,中国现行立法中,有违法犯罪前科的人员被限制或剥夺的职业种类“非常泛”,有公务员、法官、检察官、、律师、拍卖师、新闻记者、出版专业技术人员、公证员、会计师、医生、证券从业人员、保险营销人员、土地估价师、导游等多种。而且,此类限制性规定有进一步增多的趋势。
“出于保护公共安全的需要,对于某些有前科的进行特定职业的资格限格或剥夺,有一定的合理性。比如说有性侵害儿的(前科),你让他到幼儿园去做老师,显然是不合适的。但在公共利和前科平等就业权之间,要有一个平,不能一竿子打死。”特地将前科人员称作“”,以强调这部分人群也应平等享有的基本权利。
以网约车行业为例,解释,限制有暴力犯罪、严重危害公共安全类犯罪、交通肇事犯罪、犯罪的前科人员从事该职业是合理的,因为这些前科对驾驶有危害。“但不能说,只要有犯罪记录,就一概不允当网约车司机。”
交输部等7部委于2016年联布网约车管理暂行办法,其中要求驾驶员无交通肇事犯罪、危险驾驶犯罪记录、无记录、无饮酒后驾驶记录、无暴力犯罪记录。不过,2018年“空姐滴滴遇害案”后,一些城市进一步加强了对网约车驾驶员的资格审核。
在对多个相关法规进行比较研究后,认为,合理的做法是具体考虑前科类型与职业的关联性,不能随意扩大打击面,更不应祸及亲属。
研究这一问题始于十多年前,当时他还在读博士,一则新闻引起了他的关注:2006年11月,浙江省文成县向社会公开招考32名公务员,其中包括3名。大四学生兰瑞峰以笔试二名、面试后综合一名进入公务员录用体检序,最由于其大舅犯滥伐罪,兰瑞峰的政审不合格,没被录取。兰瑞峰提起诉讼,一、二审均败诉。
这也是非现在担心的问题。他的公务员梦已经破碎,将来,自己的前科会不会“株连”到孩子?
“前科株连效应影响很大,具有一定普遍性。”2021年全国“两会”后,北大学刑事法律科学研究院研究员新林收到一位前科人员子女的来信。写信之人的亲几年前因醉驾犯危险驾驶罪,判三缓四。
自从2011年醉驾入刑,该罪发案率已高于过去排名一的盗窃罪,成为当前刑事犯罪“一罪名”。2021年3月,全法和法律委员会副委员、清华大学法学院教授周光权接受采访时称,“醉酒驾车型”危险驾驶罪大约占全国刑事案件总数的三分之一,每年三十万余人因该罪被判刑,打上“罪犯”的烙印,数万家庭可能陷入窘境。
“不想为亲开脱,但确实因为这件事,亲沦为有前科的‘阶下囚’,工作时时碰壁,滴滴不能再兼职。更严重的是他感觉愧对于我,一夜之间白了头,有了芥蒂。”给新林写信的人这样说。
、夫等代表委员们建议设立的前科消灭制度,新林早在2007年撰文吁。
“当时关注这个问题的人不多,属于学术研究中的一个冷门。”新林在文章中介绍,前科消灭是在法定条件下,抹消经受刑事处罚人的犯罪记录,恢复其正常法律地位的一种刑事制度;该制度已被域外采用,中国有必要引入。
文章经中国法学会编印后,在法律界引起很大反响,也受到部等部委的关注。2011、2012年,刑法、刑诉法中先后增加了针对未成年人的类似保护制度。但对于成年人,新林说,“八年过去了,没有新的动作。”
美采用前科消灭制度的典型代表。据新林介绍,20世50,删除成年犯罪人判决记录的主始在美国被提出。进入21世,层面,国会院先后提出多个犯罪记录消灭法的议案,但均未获得通过。面对犯罪记录的公开和泛传播,各州开始采取一些限制措,但内容差异较大。
例如在纽约州,有轻微犯罪记录的人,若完成了相关矫正科目,可以有条件地将犯罪记录封存。在宾夕法尼亚州,特定的非暴力犯罪人、被指控轻罪的初犯,若按要求完成十多个小时的社区服务,同时支付一定数额的罚金,么其指控就会被撤回,其逮捕记录也会被删除。
在绝大多数州,犯罪记录消灭通常是依请人请求而启动的。一般来说,请人向最初处理其指控的法庭提出请,证明其具备消灭犯罪记录的资格。法庭不能驳回请,除非州检察官提出了足反向证据。
少数州的机构在特定情形下,可以依职权启动消灭犯罪记录的序。还有少数州存在依政府赦免令消灭犯罪记录的特殊机制。
“很多州对于犯罪记录的消灭,主要是封存意义上的消灭,犯罪记录载体并没有真正物理销毁,仍然可以被执法基于执法目的而使用。”新林称,犯罪记录消灭主要意味着有犯罪记录的人恢复到以前的法律地位,从因犯罪记录所导致的各种无资格状态中解放出来。如利诺州,消灭了犯罪记录的人在求职、请贷款时无需自曝有犯罪行为,也不用担心构成伪证罪。在新罕布什尔州的任就业请中,严禁相关利方询问求职者是否有已被消灭的犯罪记录。
一美者于2017年发表的实证研究表明,相比犯罪记录未消灭者,消灭了犯罪记录的人在犯罪记录消灭之后的一年内,再次犯罪的概率降低了2.2个百分点;之后3年内,再次犯罪的概率下降了4.2个百分点。而再犯率下降最可信的原因是,犯罪记录的消灭增进了就业。
这也是新林多年来持续吁在中国建立前科消灭制度的原因。“如果有犯罪前科的人感觉被社会彻底抛弃了,没有,在很多情下就破罐破摔,导致重新犯罪,最后埋单的还是整个社会。”
值得注意的是,虽然近两年吁调整前科报告制度、建立前科消灭制度的声势越来越大,但除了前科人员及家属,吁者大多是具有法律背景的专业人士。普通公众对此仍有顾虑,社会共识远未形成。
在议案中写道,任人都有知情权,有权了解与自己生活息息相关的信息。若一个具有犯罪前科的人进入自己的生活、工作,么公众也有道他的前科,从而判断是否会给自己带来危险。“前科报告义务在一定度上维护了大部分社会公众的利,因此公众的反对是前科消灭制度难以在我国设立的一个巨大障碍。”
相闻底下也有反对的留言评论:“前科可以消灭就缺少了震慑力”“犯罪就应该付出代价,刻骨才行”“我可不想给我送外卖的人有案底”。
一些吁者,先教育公众,鼓励用人单位在现行法律围内多雇用前科人员,再逐渐推动立法。但,如果法律不先明确禁止对前科人员的就业歧视,用人单位没有任动力雇用他们。
“用人单位是从免责的角度来考虑这个问题的。”在调研中与上些用人单位交流,他也理解用人单位的顾虑。仍以网约车行业为例,解释,如果平台雇用一个有前科的司机,哪怕是不危及驾驶的前科,万一他将来侵害了乘客的利,舆论还是会责骂平台没有做好审。“多一事不如少一事,现在简历么多,我(用人单位)为什么要自找麻烦呢?”
修法建立前科消灭制度,并不意味着前科人员的就业情能立即得到改善。美国的实践也证明,犯罪记录信息在网络上的公开和泛传播,在相当度上掣肘了前科消灭的功效。对于有前科的求职者,即使禁止直接询问本人,从官方渠道也询不到记录,雇主依然可能通过其他渠道了解其前科信息。
“当一个人的犯罪前科已消灭,但依然遭受用人单位的不对待时,他有权提起反歧视之诉,而也应当义不容辞地受理。反歧视之诉可以说是保护前科人员平等权,使其顺利入社会的最有力的保障。”新林表示。
(、非为化名)
南方记者 畅 南方实生
打击犯罪的时候,、和三家是如分工的?
负责抓人,拘留、逮捕嫌疑人;
负责批准逮捕嫌疑人,和代表对嫌疑人提起公诉;
代表对被告人进行审判,一旦判决有罪,意味着罪犯将会身留下案底,给自己的一生及下一代留下影响。
刑事律师呢?代表被告人向提供无罪、或者罪轻的证据和意见。
打击犯罪的时候,从逮捕到判决,公检法三家分工明确,各有所司,确保我国有序运行。
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