斗殴拘留律师,打架斗殴请律师有用吗

小安律师：经济学学士，法律硕士，曾在北京市公安系统一线、治安部门工作多年，办理刑事、治安案件共计近千件。

近两年间，遇到不少发生冲突后动手打架，咨询被打者和打人者如何处理的问题。今天，结合相关咨询、法律规定和实践操作，梳理相关关键问题，形成此文。

一、伤不重，能否拘留？

此处指的伤不重，指最终伤情鉴定不够轻伤（轻伤是刑事立案的标准，将涉及刑事犯罪），仅构成轻微伤甚至不构成伤(轻微伤:指造成身体表面一定面积擦伤、挫伤；牙齿缺损或脱落；轻微骨折的情形.不构成伤是指未达轻微伤标准，比如一般来说，打背部一拳就难以构成轻微伤)。

当受害人一方伤不重的时候，只要经过调查之后，事实清楚证据充分，是可以处罚的，仅仅是处罚幅度的问题。因为依据《治处法》的规定，殴打他人一般处五日以上十日以下拘留，并处罚款。即便情节较轻情形，也是处五日以下拘留或者五百元以下罚款【情节较轻判断标准包括：1.受害方是否有过错；2.伤害结果是否较轻；3.是否赔偿合理费用等】。

实践当中，有人误以为如果受害人不够轻微伤，则不可以处以行政拘留，这是一种误读，因为虽不构成轻微伤有可能认定为“情节较轻”，但并不必然单处罚款或者不予处罚，是处以拘留还是罚款属于公安机关自由裁量权范畴。实践中，不够轻微伤被处以拘留的案例亦不鲜见。

例如：

2019年7月11日，刘某在位于北京平谷区大华山镇的自家宅院建设南墙，张某对此不满，阻拦刘家建房施工时发生口角，后双方发生肢体冲突，张某用砖头对刘某进行殴打，经鉴定，刘某身体所受损伤不构成轻微伤。

最终，张某被处行政拘留7日并处罚款300元的处罚。

二.如何避免被拘留？

一旦被处以行政拘留，不仅被限制自由影响正常生活交往，还将留下一个并不光彩的违法记录。因此，当事件发生之后，第一时间的处理态度和方式，将关系到最终案件走向。要避免拘留，只有走如下的途径:

1.尽力争取调解

实践中，除了涉嫌寻衅滋事等不能调解的案件以外，办案民警一般均会组织先行调解，调解达成之后，履行完毕，则案件结案公安机关不再进行处罚。因而，当事情已然发生，则只有拿出态度和诚意，双方达成调解。如此于双方有利：打人一方不被追究法律责任花钱买教训；被打一方可以获得一定的额外补偿，因为若依法处理走民事诉讼，则赔偿数额有限，仅赔偿直接物质损失，什么精神损失是不可能支持的。

2.不给调解怎么办？

对于殴打他人案件，一般来说办案机关会先行调解，但也并不绝对，因为依据法律规定，用语系“可以调解”而非“必须调解”，即未组织调解直接处罚并不违反法定程序。如果当地处于严打期间的时候，办案单位可能直接依法处理而不给任何调解机会，此前也遇到类似案例，不给调解直接予以处罚双方当事人。或者存在一种情形，即便组织调解，也仅仅是象征性，甚至刻意在双方之间离间导致无法达成调解。

就个人观点来说，不给调解机会的执法理念与化解矛盾促进和谐的当下治理理念并不相符，此情形下，打人一方要尽可能和受害人一方进行协商并签订协议并提交办案人员，如此一来，强行处罚的可能性并不大

调解，其实就是讨价还价的环节，是一个博弈的过程。若互殴，则根据双方伤情的轻重，通过物质赔偿予以平衡双方利益；单方殴打行为，则施害方出钱，受害人主张赔偿，赔偿的标准往往取决于打人一方身份地位、财力状况、是否惧怕遭行政处罚等综合因素。

3.调解后不履行怎么办？

对于打架斗殴，调解履行结案后，就不处罚。但有的当事人，当时担心被处罚，和对方达成协议后，以为不用担心追究法律责任，只是涉及民事责任，就不再履行协议。比如赔一万，事后又不兑现。这绝对是十足愚蠢的行为，因为，只要没履行，受害一方随时可以要求要依法处理的，也就是拘留打人者一方的。以前在一线办案时就办理过：涉嫌故意伤害的，双方系老乡，四川某地一个镇的，当时给了调解机会，签了协议约定事后给钱。结果一直没履行，结后来只得把嫌疑人抓起来，鉴定又是轻伤，所以刑事拘留，嫌疑人父亲抱着钱来派出所已经是于事无补。

另外，对于签订协议后不履行的，如果赔偿协议载明金额是比较划算的，也可以考虑走民事诉讼，直接上法院起诉，要求对方履行赔偿协议。

4.那些情形，不适用于调解？

对于打架斗殴，公安机关可以调解处理，但特定的情形，是不能调解的：1.雇凶的；2.结伙斗殴（至少两人及以上）或者寻衅滋事的；3.多次违反治安处罚法；4.当事人不愿意调解的；5.调解中，嫌疑人逃跑；

三、行政处罚后，如何索赔

如果最终没有调解成功，走依法处理程序，一般对方被处罚就很少主动掏钱赔偿，那么可以直接走民事诉讼，要求对方给予赔偿相关合理损失。

1.可以主张那些赔偿

对于打架斗殴之后，双方没有达成民事赔偿的，可以主张的费用包括：

a.医疗费。按照实际发生主张，而且要看是否系殴打行为所致，比如说必要的检查费用，而不是有人说的：被打了，住院全身体检，把有毛病的地方治好。

b.误工费。收入减少的数额，有固定收入按照实际减少收入计算，没有固定收入，按最近三年的平均收入计算。或者按同行业上一年度的工资。

c.营养费。大约每天一百元。

d.护理费。

e.交通费。

2.能否全赔？

打人者对受害人所遭受的合理经济损失要承担赔偿责任，但是并不意味着一定百分百承担，法院一般会依据冲突事件发生、发展过程中，双方当事人的过错大小、程度进行责任分配。

实践中，往往打人者承担大部分责任以外，受害人也要承担部分责任。

2022.10.17